Полная версия
Международное инвестиционное право. Учебник
В настоящее время одним из основных нормативных актов, регулирующих инвестиционные отношения на постсоветском пространстве является Договор о Евразийском экономическом союзе, которое концентрирует нормы об инвестиционной деятельности в Приложение XVI.
В то же время регулирование инвестиционной активности на территории бывшего СССР имеет определенную историю, которую мы кратко изложим.
Идея экономической интеграции государств не уходит из повестки мировой политики, поскольку объединение совместных усилий позволяет достичь больших экономических успехов. Как следствие, можно наблюдать экономическую интеграцию в области региональных экономических образований в международном сообществе.
Одним из таких региональных образований является Содружество Независимых Государств (далее – СНГ). Попытки интеграции в рамках СНГ осуществлялись и в сфере инвестиционной деятельности. В качестве примера можно назвать Конвенцию о защите прав инвестора,[79] а также Соглашение стран СНГ «О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности»[80]. Однако оба этих документа не выдержали проверку временем и к настоящему времени утратили свою силу.
Дальнейший импульс регулированию инвестиционной деятельности на значительной части постсоветского пространства был придан принятием Договора о Евразийском экономическом союзе Евразийский экономический союз (ЕАЭС) представляет собой сравнительно молодое региональное образование, в котором объединились Беларусь, Казахстан, Россия, Армения и Кыргызская Республика. Цель договора – обеспечить свободное движение товаров, капитала и рабочей силы на территории договаривающихся государств. Договор о Евразийском экономическом союзе был подписан 29 мая 2014 г.
Один из разделов этого Договора (раздел 15 Торговля услугами, учреждение, деятельность и осуществление инвестиций и Приложение XVI) посвящен особенностям осуществления инвестиций в ЕАЭС. Цель регулирования в данном случае является обеспечение свободы торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций в рамках ЕАЭС.
Под инвестициями[81] в данном документе понимаются материальные и нематериальные ценности, вкладываемые инвестором одного государства – члена в объекты предпринимательской деятельности на территории другого государства – члена в соответствии с законодательством последнего, в том числе: 1) денежные средства (деньги), ценные бумаги, иное имущество; 2) права на осуществление предпринимательской деятельности, предоставляемые на основе законодательства государств – членов или по договору, включая, в частности, права на разведку, разработку, добычу и эксплуатацию природных ресурсов; 3) имущественные и иные права, имеющие денежную оценку.
Под инвестором государства – члена – любое лицо государства—члена, осуществляющее инвестиции на территории другого государства-члена в соответствии с законодательством последнего.
Договор о ЕАЭС провозгласил либеральный подход к инвестиционной активности на территории союза. В процессе либерализации инвестиций государства-члены руководствуются следующими принципами:
1) оптимизация внутреннего регулирования поэтапное упрощение и (или) упразднение избыточного внутреннего регулирования, в том числе разрешительных требований и процедур для поставщиков, получателей услуг, лиц, осуществляющих учреждение или деятельность, и инвесторов с учетом наилучшей международной практики регулирования конкретных секторов услуг, а в случае ее отсутствия – путем выбора и применения наиболее прогрессивных моделей государств-членов;
2) пропорциональность – необходимость и достаточность уровней гармонизации законодательства государств-членов и взаимного административного сотрудничества для эффективного функционирования рынка услуг, учреждения, деятельности или осуществления инвестиций;
3) взаимовыгодность – либерализация торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций на основе справедливого распределения выгод и обязательств с учетом чувствительности секторов услуг и видов деятельности для каждого государства-члена;
4) последовательность – принятие любых мер в отношении торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций, в том числе гармонизация законодательства государств-членов и административное сотрудничество, исходя из следующего:
– ни в одном из секторов услуг и видов деятельности недопустимо ухудшение условий взаимного доступа по сравнению с условиями, действующими на дату подписания Договора о Евразийском экономическом союзе, и с условиями, закрепленными в нем;
– поэтапное сокращение ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий, предусмотренных индивидуальными национальными перечнями ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий;
5) экономическая целесообразность – проведение в рамках формирования единого рынка услуг либерализации торговли услугами в приоритетном порядке в отношении секторов услуг, в наибольшей степени влияющих на себестоимость, конкурентоспособность и (или) объемы производимых и реализуемых на внутреннем рынке ЕАЭС товаров.
Кроме того, в Договоре о Евразийском экономическом союзе провозглашается необходимость административного сотрудничества и закрепляется обязанность обеспечить открытость и доступность своего законодательства по вопросам, относящимся к осуществлению инвестиций.
3.3.2.9. КОНВЕНЦИЯ УНИДРУА О ЛИЗИНГЕКонвенция УНИДРУА о лизинге, принятая в 1988 г., стала важным шагом к унификации международных норм и практик в области лизинга. Участниками Конвенции являются 10 государств, включая Российскую Федерацию. Для России Конвенция вступила в силу с 1 января 1995 г. Положения Конвенции в значительной степени были имплементированы в ГК РФ и в Федеральном законе «О лизинге». В целом этот документ нацелен на упрощение трансакций и смягчение правовых барьеров, что, в свою очередь, способствует развитию международной торговли и международного инвестирования. Конвенция затрагивает основные аспекты лизинговых отношений, включая права и обязанности сторон, процедуры регистрации и разрешения споров.
Одной из ключевых особенностей Конвенции является ее применение к трансакциям, связанным с движимым имуществом, что делает ее уникальной в контексте международных правовых механизмов. Важно отметить, что Конвенция также предоставляет правовую определенность при решении вопросов, связанных с владением и использованием лизингового имущества.
Конвенция УНИДРУА о лизинге регулирует обязательства сторон относительно соблюдения условий договора, что минимизирует риски и повышает доверие между участниками сделки. Введение четких правил и процедур позволяет лизингодателям и лизингополучателям лучше защищать свои интересы, особенно в контексте международных операций, где правовые различия могут стать значительным препятствием.
Кроме того, Конвенция предлагает механизмы для эффективного разрешения споров, включая возможность применения альтернативных методов разрешения конфликтов. Это особенно важно в свете растущей юридической сложности, с которой сталкиваются компании, работающие на международных рынках. Скорость и доступность способов разрешения споров способствуют стабильности бизнес-среды.
Не менее важным аспектом Конвенции является ее гибкость, позволяющая адаптироваться к различным национальным правовым системам. Это делает ее привлекательной для стран с развивающейся экономикой, стремящихся привлекать иностранные инвестиции. Обеспечивая правовую поддержку для лизинговых операций, Конвенция способствует не только увеличению объемов торговли, но и созданию новых рабочих мест и повышению уровня жизни в регионах, где профессиональные услуги и технологии требуют модернизации.
Кроме того, благодаря универсальности положений Конвенции, страны с различными правовыми традициями имеют возможность адаптировать ее принципы под свои нужды. Это создает необходимую правовую базу для внедрения и развития лизинга как эффективного инструмента финансирования, что особенно важно для малых и средних предприятий, которые часто сталкиваются с проблемами доступа к капиталу.
Стоит также отметить, что Конвенция стимулирует развитие финансовых рынков, позволяя инвесторам быть уверенными в защите своих прав. Это привлекает дополнительные инвестиции и способствует модернизации инфраструктуры, что, в свою очередь, укрепляет экономическую стабильность и устойчивость стран – участников.
В итоге, широкое применение Конвенции УНИДРУА о лизинге может значительно повысить экономическую интеграцию между государствами, создавая новые возможности для бизнеса и улучшая условия для ведения дел на международной арене.
Кроме того, успешная реализация Конвенции требует активного сотрудничества между государственными институтами, частным сектором и международными организациями. Это сотрудничество будет способствовать созданию необходимых образовательных программ и информационных ресурсов, что поможет участникам рынка лучше понимать требования и возможности, предоставляемые Конвенцией. Таким образом, обеспечивается не только правовая поддержка, но и развитие кадрового потенциала в области лизинга.
Наконец, реализация положений Конвенции может способствовать улучшению бизнес-климата в странах – участниках, создавая условия для повышения доверия между партнерами и уменьшения транзакционных издержек. Все это в конечном итоге ведет к укреплению позиций стран на глобальной экономической арене и созданию благоприятной среды для инвестиционного развития.
3.3.3. Двусторонние инвестиционные соглашения
Двухсторонние акты (ДИС (bilateral investment treaty / BIT))[82] в области иностранных инвестиций, пожалуй, один из самых ранних и наиболее распространенных источников регулирования иностранных инвестиций, относящихся к международному праву[83]. В частности, с конца XVIII в. США и некоторые западноевропейские страны заключили серию договоров о дружбе, торговле и навигации, которые регулировали различные торговые вопросы, в том числе и в области экспроприации собственности[84]. Эти договоры стали предтечей современных двусторонних инвестиционных соглашений.
В литературе отмечается, что международные двусторонние соглашения направлены на обеспечение международно-правовой защиты в первую очередь от некоммерческих рисков[85].
Сильный импульс практике заключения двухсторонних инвестиционных соглашений был придан на рубеже XX–XXI столетий. По подсчетам специалистов[86] на 1996 г. число подобных договоров достигло 1160, а количество участвующих в них государств – 158. К весне 2000 г. число международных двухсторонних инвестиционных договоров, заключенных между различными государствами, достигло уже порядка 1800, и рост заключаемых соглашений продолжается, занимая все большую долю в общем массиве нормативного регулирования инвестиций. В настоящее время количество заключенных договоров превышает три тысячи[87]. Заключение двухсторонних инвестиционных соглашений принимает столь массовый характер, что условия их заключения во все большей степени унифицируются.
Пальма первенства здесь принадлежит Германии, заключившей множество таких соглашений, причем все они составляются по единой модели, которая предполагает лишь небольшие модификации. Существуют подобные модельные типы соглашений также у США, Великобритании, Швейцарии, Нидерландов и других стран[88].
В настоящее время ДИС играет одну из ведущих ролей в регулировании международных инвестиционных процессов. Как следует из названия, ДИС представляет собой специализированное соглашение между двумя государствами, целью которого является регулирование инвестиционных отношений между ними.
Можно выделить два вида ДИС. Первый – это ДИС о поощрении и защите инвестиций, второй – Соглашения об избежании двойного налогообложения, которые будут рассмотрены детальнее в следующих параграфах. Указанные виды ДИС формируют важную часть правового режима для иностранных инвесторов. Первые – предоставляют определенные гарантии для инвесторов при вложении в другие страны. Вторые – позволяют защитить и минимизировать возможные негативные последствия.
Характер инвестиционных договоров определяется, помимо прочего, и статусом субъектов, которые участвуют в нем. Возможны следующие типы инвестиционных отношений, в зависимости от круга лиц, участвующих в нем: «государство-государство» и «государство-инвестор».
Отношения типа «государство-инвестор» строятся на основе договора, который выступает в качестве юридического факта, предопределяющего взаимные права, взаимные обязанности, а также порядок и условия ответственности сторон, участвующих в таком соглашении. Заключение таких договоров подчинено инвестиционным режимам, устанавливаемым межгосударственными инвестиционными соглашениями (как многосторонними, так и двухсторонними) и внутренним законодательством.
Двухсторонние конвенции (договоры) о поощрении и защите инвестиций заключаются на основании взаимности, что предполагает наличие перекрестных потоков инвестирования между сторонами, заключившими договор. Сети двухсторонних конвенций образуются вокруг развитой страны, экспортера инвестиций, с вовлечением множества развивающих стран, выступающих импортерами инвестиций[89].
Существуют разные модели таких конвенций (договоров). Первая модель используется европейскими странами, она похожа по духу и содержанию на проект многосторонней конвенции о защите имущества иностранцев, подготовленный в 1960-х годах Организацией по сотрудничеству и экономическому развитию (ОЭСР)[90]. Эта модель строится по принципу сохранения суверенных прерогатив государств – участников конвенции в части допуска иностранных инвестиций[91].
Вторая модель была принята в 1983 г. в США. В соответствии с ней широко используется принцип национального режима как на инвестиционном, так и постинвестиционных этапах, т. е. свободный доступ инвестиций американских граждан на территорию государств, заключивших эти соглашения с США[92].
Первым в мировой практике стало ДИС, заключенное между Германией и Пакистаном в 1959 г. (ратифицировано в 1962 г.). C тех пор число подписанных ДИС и число стран, практикующих регулирование двустороннего инвестиционного сотрудничества с их помощью, продолжает расти впечатляющими темпами.
В юридической литературе отмечается, что первоначально ДИС о поощрении и защите инвестиций включали положения, которые встречались в договоров о дружбе, торговле и навигации, однако, в отличие от последних они были полностью посвящены охране инвестиций и включали материально-правовые нормы, касающиеся защиты инвестиций[93].
Существуют две основных концепции по поводу правовой природы этих соглашений. Первая – теория производных прав, строится на том, что ДИС «институционализируют и укрепляют» институт дипломатической защиты и, как следствие, наделяют инвестора процессуальными правами по защите своих нарушенных прав, не вторгаясь при этом в сферу межгосударственных отношений. Вторая концепция – теория прямых инвестиций, в соответствии с которой инвестор вступает в соответствующее правоотношение с иностранным государством и при нарушении его прав предъявляет к публичным властям прямой иск как к ответчику[94].
Основная цель ДИС о поощрении и защите инвестиций – это поощрение и защита прямых инвестиций. По своему содержанию эти соглашения весьма похожи друг на друга. В частности, их основными элементами являются:
– определение понятия инвестора;
– дефиниция инвестиции;
– указание на право инвестора быть допущенным в экономику государства-реципиента капитала;
– условие о предоставлении равного и справедливого режима инвестициям;
– условия о правилах осуществления законной экспроприации и о порядке выплаты компенсации, о праве на осуществление переводов.
Для ДИС о поощрении и защите инвестиций характерна оговорка, цель которой состоит в обеспечении любого более благоприятного режима, вытекающего из других международных соглашений и обязательств для сторон соглашения или из их национального законодательства. С ней иногда связана и зонтичная оговорка (клаузула), согласно которой договаривающаяся сторона обязуется соблюдать любые обязательства, взятые ею на себя в отношении инвестиций на ее территории, по соглашениям с лицами и предприятиями другой договаривающейся стороны[95].
Структура двусторонних инвестиционных соглашений (ДИС) включает несколько основных частей, которые в своей взаимосвязи должны обеспечивать правовую основу для взаимовыгодного сотрудничества между государствами и инвесторами.
К настоящему времени в международной практике заключения ДИС сложились определенные традиции структурирования таких соглашений, что в определенной мере способствует их унификации.
Во-первых, в начальных статьях основного текста содержатся определения терминов (как правило, таких терминов, как инвестиции, иностранный инвестор и проч.), что необходимо для ясности и однозначности толкования условий соглашения. Во-вторых, большое значение придается разделу, касающемуся обязательств сторон, формулируются основные принципы защиты инвестиций, включая справедливы и равный режим, защиту от экспроприации и гарантию свободного перевода капиталов.
Первостепенным элементом ДИС является раздел, включающий положения о разрешении инвестиционных споров. Как правило, в ДИС в качестве механизмов разрешения конфликтов указываются такие арбитражи, как Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID) или арбитраж в Международной торговой палате (ICC). Большое значение также придается разделу о мониторинге и оценке осуществления соглашения, что позволяет сторонам контролировать его выполнение и адаптировать условия при необходимости.
Еще одним важным компонентом двусторонних инвестиционных соглашений является раздел, посвященный защитным мерам, который устанавливает дополнительные гарантии для инвесторов. Эти меры могут включать обязательства государств обеспечивать надлежащую правовую защиту, что минимизирует риски, связанные с политическими и экономическими потрясениями. Это создает более стабильную среду для иностранных инвестиций, способствуя долгосрочной экономической интеграции.
Кроме того, двусторонние инвестиционные соглашения зачастую содержат положения о сотрудничестве и консультациях в области инвестиционных проектов. Эти механизмы позволяют странам совместно работать над возникающими вопросами и поддерживать диалог, что снижает вероятность конфликтов и недоразумений. Регулярные встречи сторон помогают выявить потенциальные проблемы на ранней стадии и находить пути их решения.
Наконец, значительное внимание в последние годы уделяется соблюдению международных стандартов и норм в области устойчивого развития.
Концепция устойчивого развития предполагает необходимость включения в межгосударственные соглашения обязательства сторон способствовать соблюдению экологических и социальных норм, что может улучшить репутацию инвесторов и стимулировать более ответственный подход к ведению бизнеса. Это создает не только экономическую выгоду, но и способствует социальному прогрессу.
Еще одним важным аспектом в контексте концепции устойчивого развития является взаимодействие между инвесторами и местными сообществами. Устойчивое развитие требует, чтобы инвесторы учитывали интересы местного населения и экосистемы в своих проектах. Следовательно, многие соглашения подчеркивают необходимость социальных и экологических стандартов, что способствует не только экономическому, но и социальному прогрессу.
Кроме того, двусторонние инвестиционные соглашения могут включать положения об обмене технологиями. Это призвано служить катализатором для внедрения новых подходов и инновационных решений в производство, что поддерживает устойчивый рост.
Наконец, значительное внимание в ДИС уделяется транспарентности и отчетности при реализации инвестиционных проектов. Включение положений о раскрытии информации и регулярной отчетности помогает предотвратить коррупцию и нецелевое использование средств. Таким образом, создание открытой и предсказуемой инвестиционной среды является ключевым элементом для успешного функционирования двусторонних инвестиционных соглашений.
Двусторонние инвестиционные соглашения не только защищают права инвесторов, но и обязывают государства соблюдать определенные стандарты в отношении обращения с иностранными инвестициями. Это может включать защиту от произвольной экспроприации инвестиций и важные гарантии, связанные с экстрадицией капиталов. Такие гарантии способствуют созданию стабильной правовой среды, что, в свою очередь, привлекает дополнительные инвестиции и усиливает экономическое сотрудничество.
Комплексный подход к регулированию инвестиционной деятельности в рамках двусторонних соглашений также включает использование процедур мониторинга. Эти механизмы позволяют оценивать эффективность реализации инвестиционных проектов и выявлять потенциальные проблемы на ранних стадиях. В конечном итоге такой системный подход несет в себе долгосрочные выгоды как для государств, так и для иностранных инвесторов.
Не менее важно и соблюдение международных стандартов в области прав человека и экологии. Инвесторы, придерживаясь таких норм, смогут минимизировать риски, связанные с возможными протестами местного населения или вмешательством государства. Применение экологически чистых технологий и социально ответственных практик не только повышает конкурентоспособность проектов, но и способствует улучшению качества жизни в регионах их реализации.
Что касается нашего государства, то Россия имеет 84 двусторонних инвестиционных соглашения, большинство из которых было заключено еще в прошлом столетии.
В 2016 г. отечественное законодательство о международных инвестиционных соглашениях было реформировано. Правительство РФ приняло постановление, которым определяет особенности проведения переговоров и заключения международных договоров Российской Федерации по вопросам поощрения и защиты инвестиций[96]. Основной смысл нового регулирования заключается в привнесении большей определенности в основные понятия, на которых базируются заключаемые соглашения. В частности, в этом акте предусматриваются критерии определения целесообразности проведения переговоров и заключения международных договоров Российской Федерации по вопросам поощрения и защиты инвестиций[97]. К таким критериям относятся:
а) заинтересованность российских инвесторов в заключении такого договора с каждой другой стороной, которая характеризуется в том числе наличием обращений в Минэкономразвития России объединений, ассоциаций или отдельных предпринимателей, или работодателей о заключении международного договора по вопросам поощрения и защиты инвестиций с этой другой стороной;
б) объемы взаимно накопленных инвестиций, динамика взаимных потоков инвестиций между Российской Федерацией и другой стороной;
в) объемы существующих и потенциальных инвестиций российских инвесторов, инвестиционных проектов российских инвесторов, которые планируется осуществлять в другой стороне;
г) объемы существующих и потенциальных инвестиций инвесторов другой стороны, инвестиционных проектов инвесторов другой стороны, которые планируется осуществлять в Российской Федерации.
Кроме того, в Постановлении № 992 закреплены общие подходы к заключению международных договоров: условия допуска инвестиций и деятельности инвесторов, защита инвестиций инвестора.
3.3.4. Договоры об избежании двойного налогообложения
Инвестированию в экономику государств в значительной степени способствуют соглашения об избежании двойного налогообложения.
Первые двусторонние налоговые соглашения были заключены Бельгией с Францией (1843), Нидерландами (1845), Люксембургом (1845)[98].
К настоящему времени заключение подобных межгосударственных соглашений приобрело массовый характер. Значение этих соглашений состоит в том, чтобы разделить налоговую юрисдикцию государств. Указанное способствует международной торговле и инвестированию, поскольку уменьшает налоговые барьеры, препятствующие свободному международному обмену товарами и услугами[99].
Однако некоторые авторы полагают, что такие соглашения могут стать причиной злоупотребления правом, в частности, способствовать уклонению от уплаты налогов трансграничными компаниями, которые, пользуясь различными преимуществами, предоставляемыми налоговыми системами различных государств, получают возможность значительно экономить на налоговых платежах[100].
Международное двойное налогообложение возникает в случаях взимания сравнимых налогов в двух или более государствах с одного и того же субъекта в отношении того же облагаемого дохода или капитала, например, когда доход облагается налогом в стране источника получения доходы и в стране проживания (президентство) получателя такого дохода[101].
