Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие

Наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной (п. 54 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8).

Вместе с тем в предусмотренных законом случаях цена является существенным условием договора. Отсутствие в подобных случаях в договоре условия о цене влечет признание договора незаключенным. Например, п. 1 ст. 555, п. 1 ст. 654, п. 3 ст. 1234, п. 5 ст. 1235 ГК РФ.

Общие условия о Цене описаны в статье 424 ГК РФ.

Цена договора может определена сторонами:

– в абсолютных значениях (100 тысяч рублей), при этом лучше прописать ее словами в скобках, чтобы исключить спор из-за лишнего или потерянного нуля,

– как сумма документов (цена договора – сумма всех накладных, по которым будет передан товар в период действия договора),

– как эквивалент к валюте какой-либо страны (важно указать страну – доллары бывают австралийские, канадские, а рубли белорусские),

– как эквивалент к драгоценным металлам (важно указать пробу металла),

– как эквивалент условных единиц, но при этом, в договоре должно быть определено, что стороны понимают под у.е. (у.е. – это не доллары, как многие считают),

– как формула (ДЦ = С * К, где С – себестоимость в рублях; К – договорной коэффициент).

ВАЖНО! Основные правовые позиции, из которых возникают споры:

– Обязательно указать, включён ли НДС в цену договора (при общей системе налогообложения нужно, при УСН – указать «без НДС»). Для этого нужно знать систему налогообложения Продавца (Подрядчика, Арендодателя и тд). Если упустите этот момент, то клиенту ФНС доначислит неприятную сумму налога (20 или 10% от цены договора).

– Размер цены должен быть разумным. Например, годовая стоимость услуг не должна превышать стоимость активов общества (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 ноября 2006 г. N 8259/06).

– Из норм Гражданского кодекса Российской Федерации не следует, что основанное на договоре право в одностороннем порядке изменять размер платы за услугу даёт основания рассматривать это право как ничем не ограниченную возможность действовать по своему усмотрению (например повысить цену в 10 раз), в том числе в обход антимонопольного законодательства, в частности положений части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

– Продажа имущества по цене ниже рыночной не противоречит законодательству, однако имеет значение для установления добросовестности приобретателя применительно к нормам о виндикации (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 ноября 2008 г. N 126 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения» (пункт 9)).

– Договором может быть закреплено право стороны на произведение перерасчёта стоимости оказанных услуг в соответствии с действующей на момент оплаты (предъявления иска) стоимостью услуг, что не противоречит статье 421 ГК РФ о свободе договора.

– Договорное условие об изменении цены в одностороннем порядке в случае нарушения обязательства контрагентом считается условием о неустойке, а не об изменении цены (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.11.2011 по делу №А15—1180/2010).

– С учетом специфики газоснабжения повышающий коэффициент оплаты в случае потребления покупателем газа в сверхдоговорном количестве представляет собой элемент ценообразования, а не неустойку (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 ноября 2003 г. N 7071/03).

– Если имеются основания полагать, что условие о цене, указанное в возмездном договоре, для которого цена не является существенным условием, ничтожно, сторона договора вправе требовать исполнения договора по цене, определяемой по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ.

– Если договором, предусматривающим оплату в рассрочку, допускается изменение цены в зависимости от уровня инфляции или дефляции, требование о взыскании долга с учётом этого условия считается требованием о взыскании основного долга, а не убытков.

ВАЖНО проверять в договоре условие о сроке оплаты и момента начала его исчисления!!!

В соответствии с частью 2 статьи 314 ГК РФ «В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения… обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении».

При этом, нормы особенной части ГК РФ в ряде случаев не определяют конкретный срок исполнения обязательства, однако позволяют его определить, к примеру, указанием на необходимость исполнения обязательства непосредственно до или после совершения какого-либо действия, незамедлительно и пр. Так, например, по договору купли-продажи покупатель должен оплатить товар непосредственно после получения и просрочка с его стороны наступает по истечении предусмотренного законом или в установленном им порядке срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара покупателем (получателем) (п. 1 ст. 486 ГК РФ; см. также п. 16 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18, Решение Арбитражного суда Приморского края от 17 мая 2022 г. по делу N А51—737/2022).

В случае, если мы действуем в интересах торгующей компании, то в её типовом договоре поставки рекомендуем изложить оговорку, защищающую от недобросовестных Покупателей, которые в последние два рабочих дня квартала пытаются перечислить значительные авансы, которые обернуться для Поставщика повышенной налоговой нагрузкой по НДС (так как он скорее всего не успеет их потратить с НДС до конца квартала), а именно: «Независимо от срока действия (конечной даты действия), указанного в счёте на оплату, срок счёта не может пресекать (преклюзивный срок) предпоследний рабочий день текущего квартала, то есть оплата по нему не может быть принята в последний день квартала (и в следующем квартале). В случае, если Поставщик не вернул в течение трёх рабочих дней, денежные средства, полученные в последний день квартала, платёж считается принятым Поставщиком в дату его зачисления на банковский счёт Поставщика».

Для защиты от ситуаций, в которых товар отпущен сотрудниками Поставщика сотрудникам Покупателя (или вообще не сотрудникам), оригинала доверенность у Поставщика не оказалось, а Покупатель отказывается от факта получения товара, рекомендуем включить в договор следующую оговорку: «Стороны признают юридическую силу доверенностей, выписанных на имя их представителей и направленных друг другу по электронной почте, адрес которой указан в договоре или с помощью которой Покупатель согласовывал (уточнял, обсуждал) условия поставки».

Для защиты Поставщика от ситуаций, когда Покупатель в назначении платёжного поручения не указал договор, или счёт на оплату, или накладную (УПД) или сформулировал назначение платежа таким образом, что не представляется возможным понять о чем идёт речь, рекомендуем включить в договор следующую оговорку: «В случае, если в назначении платёжного документа по оплате, поступившей на банковский счёт Поставщика не указан настоящий договор, либо выставленный Поставщиком счёт, либо товарная накладная или УПД, на основании которых отгружен товар, стороны договорились считать, что оплата поступила по настоящему договору за отгруженный и неоплаченный товар, либо авансом за товар по последнему выставленному счёту».

В случае, если ваш Заказчик использует различные формы кредита (аванс, предварительная оплата, рассрочка, отсрочка платежа), предоставляемого им своим клиентам, то для более эффективной защиты его экономических интересов следует включить в договор условие о коммерческом кредите, например: «С момента истечения срока, указанного в п.2.3. Договора (момент оплаты) и до момента осуществления фактической оплаты по договору, Покупатель обязан уплачивать один процент в день на цену отгруженного товара в порядке ст.823 ГК РФ. Данный пункт является правом Поставщика». Формулировка о том, что это «право Поставщика» защитить от спора с налоговым органом, если Поставщик примет решение простить Покупателю плату за кредит.

Возможная оговорка для защиты от спора с третьим лицом, которое перечислило оплату вместо Покупателя (Заказчика): «Если вместо Покупателя, оплату Поставщику произведёт третье лицо, с указанием в платёжном поручении данных настоящего договора, и/или счета на оплату, и/или товарной накладной и/или УПД, по которым отгружен товар, то стороны будут считать, что Покупатель, в день зачисления средств на банковский счёт Поставщика, выполнил свою обязанность по оплате товара. При этом, в случае поступления такой оплаты, Покупатель (и его единоличный орган управления) заверяет Поставщика, что между ним и третьим лицом, осуществившим оплату достигнуты законные договорённости об этом, которые оформлены между ними надлежащим образом».

Также не будет лишней следующая оговорка: «Сторонам понятен Договор и правовые последствия. Договор не является для сторон кабальной сделкой. Иные пороки воли – насилие, угрозы, обман, заблуждение и т. д. – также отсутствуют».

Сделки под условием

Изучая договор, особое внимание обращайте на использование в нём признаков сделки под условием (ст.157 ГК РФ). По смыслу положений статьи 157 ГК РФ, условие, под которым может быть совершена сделка, должно иметь объективный характер, возможность его наступления или ненаступления не должна быть известна сторонам обязательства.

Примеры

«Так как всегда должна существовать вероятность как наступления, так и не наступления условия, то данное обстоятельство не должно зависеть от воли сторон и не может быть связано с их действиями. Следовательно, продажа квартиры ответчиком по настоящему делу не может рассматриваться в качестве отлагательного условия указанного выше соглашения, поскольку указанное в качестве такового обстоятельство зависит от действий исключительно одной стороны – ответчика». (Апелляционное определение Верховного Суда Республики Башкортостан по делу №33—4459/2015).

Или

«На основании ст. 327.1 ГК РФ, если Должник оплатит Кредитору в срок до „18“ декабря 2015 г. денежную сумму в размере 1 500.000 руб., то Кредитор освобождает Должника (прощает долг) от оплаты остатка суммы, указанной в п. 4 настоящего соглашения, а именно от оплаты 494 146,92 руб.». (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2015 №09АП-51302/2015-ГК по делу № А40—94712/2015).

Так, в отношении поручительства Пленум ВС указал, что к отлагательным условиям для такой сделки можно отнести обстоятельства, наступление которых зависит в том числе от поведения стороны по обязательству. Например, заключение кредитором с должником или с третьими лицами иных обеспечительных сделок, изменение состава участников или органов управления общества – поручителя или должника и т. п. (п. 8 постановление Пленума ВС РФ от 24.12.2020 №45).

Событие не должно определяться конкретной датой. Если будет указана дата, то соглашение будет считаться предварительным. В отношении таких договоров действуют другие правила. При этом предварительный договор сам по себе может иметь отлагательные условия (постановление 13 ААС от 25.11.2020 №13АП-30311/2020 по делу № А56—22755/2020).

Событие может как не зависеть от воли стороны сделки (например, понижение курса доллара), так и напрямую быть связанным с ее действиями (одобрение кредита в банке).

Большим значением для сделок под отлагательным условием обладает поведение самих сторон. Если сторона сделки действует недобросовестно: мешает наступлению указанного события или действует так, чтобы наступило событие нежелательное, то впоследствии событие, на наступление или не наступление которого повлиял недобросовестный контрагент, может быть сочтено судом:

– не наступившим, если по условиям сделки требовалось, чтобы оно произошло;

– наступившим, если контрагент препятствовал этому (п. 52 постановления №25).

В любом случае суд признает действие, обратное действию недобросовестного участника сделки под условием.

Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. К сделке под отменительным условием применяются те же общие правила, что и для сделок под отлагательным условием. Разница состоит в сути условия: после его наступления сделка прекращается.

Если сделку заключили под отменительным условием, действия по расторжению даже в одностороннем порядке потребуется не всегда. Договор может считаться расторгнутым при наступлении отменительного условия. Однако данная конструкция порождает споры. Одна сторона сделки под отменительным условием может посчитать, что наступило условие, которое освобождает от исполнения обязательств. Но контрагент может придерживаться иной позиции. Разбираться придется суду (постановление АС Московского округа от 08.12.2021 № Ф05—30512/2021 по делу № А40—9945/2021). В судебной практике по сделкам под отменительным условием встречаются примеры, когда стороны ошибочно определяют отлагательное условие как отменительное. Волю сторон и правомерность поведения определяет суд (постановление АС Уральского округа от 28.05.2021 № Ф09—3178/21 № А47—8807/2020).

Заверения об обстоятельствах

Значение и суть заверений подробно описаны в статье 431.2 ГК РФ. Еслм заверение окажется ложным, то вторая сторона сможет потребовать возмещения убытков.

Статья 431.2 с первых строк говорит: «при заключении договора либо до или после его заключения». То есть вроде как должен быть договор… Но в третьем абзаце того же пункта прописано правило об «автономности» заверения:

«Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта».

Отсюда возможны два сценария.

Первый: сторона заверила о чем-то другую, другая сторона понесла расходы, тем не менее стороны заключили договор, а потом по иску стороны договор признали незаключенным.

Второй: сторона заверила о чем-то другую, другая сторона понесла расходы, но договора нет.

То есть формально в первом сценарии вы взыщете убытки из заверений, т.к. есть договор, о котором говорит п. 1. ст. 431.2 ГК, а во втором – нет? Тупо потому, что нет договора?

Второй довод: заверение = деликт. ВНЕдоговорное обязательство. Возникает и «живет» БЕЗ договора. И ст. 431.2, позволяя взыскать убытки из заверения, устанавливает особый вид деликта – деликт из обмана.

Следовательно, ответ на вопрос «Применим ли институт заверений, если основной договор так и не был заключён?» – ДА, и ещё раз да.

Убытки из заверений по ст.431.2 ГК. Сторона, давшая недостоверные заверения об обстоятельствах, обязана возместить другой стороне убытки, причинённые недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

Можно, кстати, усилить и неустойкой: «Если заверение окажется ложным, Продавец, помимо возмещения убытков, обязан выплатить Покупателю неустойку в размере…»

Вот вам случай из жизни. Фирма (посредник) покупает медоборудование у крупного оптовика. Следом перепродаёт оборудование муниципальным учреждениям (конечный приобретатель). Через торги, все чин чином, в рамках ФЗ о госзакупках. Тем и живёт.

Государственный заказчик требует гарантию два года. Оптовик даёт год. И больше – ни в какую. А если оборудование ломается через полтора года со дня поставки? Естественно, отвечать посреднику. Чинить оборудование за свой счёт. Нести убытки.

Иначе – не исполнил госконтракт, реестр недобросовестных поставщиков, и – потеря бизнеса. После пары ремонтов Посредник призадумался. Как-то невыгодно получается. Без прибыли остаёмся.

Посредник пытается договориться с оптовиком. «Я обязан дать два года гарантии, иначе – не продам. Почему я должен отвечать за твои недоработки? Увеличь гарантию. Или возмещай мне убытки, связанные с ремонтом. Давай подпишем соглашение». Оптовик, естественно, в отказ: или работаем как есть, на моих условиях, или ищи другого оптовика. Всё как всегда.

Что делает посредник? Наседает на своего юриста. «Батенька, ну вы как-то заложите в договор пунктик… ну вы поняли… чтобы если что, мы взыскали расходы на ремонт». А что юрист? Откажешь – значит, ты плохой юрист. Поэтому проще заложить. Если вторая сторона заметит – какие ко мне вопросы? Я заложил, как вы просили.

Игра на инерции мышления/ «замыленности» глаза. Чаще всего прячут в пунктах договора, которые мало кто читает – форс-мажор (непреодолимая сила) или конфиденциальность. К примеру, так:

«6. Непреодолимая сила.

6.1.Стороны не несут ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение произошли вследствие обстоятельств непреодолимой силы. В число таких обстоятельств входят войны, военные действия, мятежи, саботаж, забастовки, пожары, взрывы, наводнения или иные стихийные бедствия, причём нормативно-правовые акты государственных органов власти и иные акты, а также действия госорганов не относятся к непреодолимой силе.

6.2.Немедленно после получения информации о наступлении любых обстоятельств, задерживающих исполнение или иным образом препятствующих исполнению настоящего Договора, Стороны письменно уведомляют об этом друг друга.

6.3.Продавец заверяет: товар, подлежащий передаче Покупателю по Договору, не является предметом залога, не удерживается третьим лицом в обеспечение долга, не продан третьему лицу, в розыске или под арестом не состоит, товар не будет изъят государственным органом в течение года со дня заключения договора. Обстоятельства, перечисленные в данном пункте, не относятся к обстоятельствам непреодолимой силы. В случае наступления вышеперечисленных обстоятельств Продавец обязан возместить Покупателю убытки, а также выплатить неустойку в размере половины цены товара. Наличие убытков, причинно-следственная связь и прочие значимые обстоятельства могут быть доказаны в т.ч. и документами, составленными потерпевшей стороной в одностороннем порядке.

6.4.Если обстоятельство непреодолимой силы вызывает существенное нарушение или неисполнение обязательств по настоящему Договору, длящееся более десяти календарных дней, каждая Сторона имеет право прекратить действие настоящего Договора после подачи другой Стороне предварительного письменного уведомления о своём намерении прекратить действие Договора. Прекращение действия договора не прекращает обязательств по договору, в частности, обязательства возместить убытки, вытекающие из нарушения заверений, однако стороны примут все меры к тому, чтобы исполнить договор разумно и добросовестно».

Заметили? Да. «Закладка» в п. 6.3. Помните. Жизнь – театр, где роли ходят по кругу. Сегодня вы прячете в договоре некую хитрую формулировку. Завтра – ищите в чужом договоре… «вражьи капканы». Увы, с нашей традицией бегать от ответственности – обычная практика. Кто кого перемудрит. Так что всегда внимательно вычитывайте договор. ВЕСЬ.

А с помощью заверений, думаю, можно стреножить Заказчика в оказании услуг… Быть может, даже в договоре с «физиком». Прописать так: «Заказчик заверяет Исполнителя: 1) Заказчик не будет вести дела с другими исполнителями; 2) Заказчик не будет использовать информацию, полученную от Исполнителя для заключения договора (иного соглашения) без участия Исполнителя 3) …ещё десяток заверений…»

И выход на: если хотя бы одно заверение окажется недостоверным, Заказчик обязан возместить Исполнителю убытки, причинённые недостоверностью таких заверений (закладываем плату за выход или неустойку).

Имущественные потери. Отличие от убытков

Изучая договор, обращайте внимание на использование в нём термина «имущественные потери», «потери» (ст. 406.1 ГК РФ. – «возмещение потерь, возникших в случае наступления определённых в договоре обстоятельств»).

По смыслу статьи 406.1 ГК РФ, возмещение потерь допускается, если будет доказано, что они уже понесены или с неизбежностью будут понесены в будущем. При этом сторона, требующая выплаты соответствующего возмещения, должна доказать наличие причинной связи между наступлением соответствующего обстоятельства и её потерями“. (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 №7 „О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств, п. 15)

Обязательные условия для возможного взыскания потерь:

– Стороны действуют при осуществлении ими предпринимательской деятельности;

– Стороны предусмотрели возмещение потерь договором;

– Соглашением сторон должен быть определён размер возмещения таких потерь или порядок его определения.

Например. Условие договора поставки:

«7.1. Если в течение ста календарных дней со дня получения товара Покупателем товар будет изъят у Покупателя государственным органом, Продавец обязан возместить Покупателю имущественные потери (далее – Потери), связанные с изъятием товара.

7.2. Потери складываются из:

А) цены товара, которую Покупатель заплатил Продавцу по Договору, плюс

Б) иных потерь Покупателя, возникших в связи с изъятием товара гос. органом – в частности, упущенной прибыли, которую не смог получить Покупатель из-за изъятия товара. Размер иных потерь Покупателя Продавец возмещает в сумме, не превышающей цену товара.

7.3. Продавец обязан возместить Покупателю Потери в течение десяти рабочих дней со дня получения требования Покупателя о возмещении Потерь. 7.4. Продавец, надлежащим образом исполнивший обязательство по возмещению потерь, получает право требовать взыскание уплаченной суммы в виде убытков с гос. органа, изъявшего товар».

В отличие от возмещения убытков по правилам статей 15 и 393 ГК РФ, возмещение потерь по правилам статьи 406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств. В отличие от возмещения убытков возмещение имущественных потерь не является мерой ответственности и их взыскание возможно только в случае включения соответствующего условия в договор либо заключения отдельного соглашения о возмещении потерь. Правила о «потерях» применяются также в случаях, если условие о возмещении потерь предусмотрено в корпоративном договоре либо в договоре об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.

Словосочетание «имущественные потери» необходимо не просто так. А чтобы в случае спора идти не по ст. 15 ГК (убытки), а по 406.1. – «возмещение потерь, возникших в случае наступления определённых в договоре обстоятельств». Проще доказывать.

Наконец, вы можете прописать схожее условие не только по документам, но и по недостаткам предмета договора. Цель: если подрядчик построит сикось-накось, вы вправе привлечь другого подрядчика и устранить «косяки». После чего возместить потери за счёт бракодела.

НО! Если пойдёте по такому пути, будьте крайне осторожны с суммами. Может получиться: цена объекта по договору – миллион, а устранение недостатков силами другого подрядчика обойдётся… допустим, в два миллиона.

Бракодел считает, будто он сделал все хорошо. Подаёт иск:

«Я отработал, заплати!» Вы в ответ – встречный иск: а ты нам плати два миллиона возмещения потерь за устранение недостатков.

В вашем иске суд вполне может усмотреть злоупотребление правом. И отказать в ОБОИХ исках. Истцу – т.к. сделал работу с браком, вам – так как заложили ну очень несправедливое условие в договоре.

Впрочем, суд может и удовлетворить ваш иск. Допустим, обосновать возмещение потерь по аналогии с «абстрактными» убытками, ст. 393.1 ГК, п. 1: «В случае если неисполнение или ненадлежащее исполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение и кредитор заключил взамен него аналогичный договор, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращённом договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям договора, заключённого взамен прекращённого договора».