Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие

2. Существенными условиями, которые должны быть согласованы при заключении договора, являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида (например, условия, указанные в статьях 555 – цена в договоре продажи недвижимости, и 942 ГК РФ, для договора страхования – объект страхования, вид страхового случая, размер страховой суммы, срок действия договора).

Существенными также являются все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункта 1 статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой. Например, если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости её согласовать, то такое условие является существенным для этого договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). В таком случае отсутствие согласия по условию о цене или порядке ее определения не может быть восполнено по правилу пункта 3 статьи 424 ГК РФ и договор не считается заключённым до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие, или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о её согласовании, не откажется от своего предложения, или такой отказ не будет следовать из поведения указанной стороны.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»

Незаключенный договор не является основанием возникновения обязательств и не влечёт правовых последствий (см. п. 2 ст. 307, п. 1 ст. 425, п. 2 ст. 432, ст. 433 ГК РФ). Примеры существенных условий для разных договоров, приведены в Приложении №1.

Согласно п. 1 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечёт юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с её недействительностью, и недействительна с момента её совершения.

Незаключенный (от слов «НЕ заключили») договор – это сделка, которая не состоялась, в то время как само установление действительности или недействительности (от слов «НЕ действует») договора может иметь место только в том случае, если сделка состоялась и договор заключен, однако ввиду ряда причин был признана незаконным. К незаключенным договорам НЕ применимы правила об основаниях недействительности сделок.

Правовые основания для признания договора НЕЗаключенным – несогласованность сторонами существенных условий. Договор также может быть признан незаключенным в случае, если он был подписан неуполномоченным лицом. Если, например, договор от лица компании подписал сотрудник, который не имел на это полномочий, а компания-контрагент в свою очередь подтвердила, что исполнение по договору не было принято. Незаключенным может быть признан договор, который подлежит государственной регистрации, но не зарегистрирован (при условии, что стороны не начали его исполнять).

Правовые основания для признания договора НЕДействительным:

– нарушены требования закона или иного правового акта (против публичных интересов либо прав и законных интересов третьих лиц, признаются оспоримыми, п.2 ст.168 ГК РФ);

– договор заключён с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности (ст.169 ГК РФ);

– договор совершён лишь для вида, без намерения создать соответствующие правовые последствия (мнимая сделка, п.1 ст.170 ГК РФ);

– договор совершён с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях (притворная сделка, п.2 ст.170 ГК РФ);

– договор заключён гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства (ст.171 ГК РФ);

– договор заключён несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним) (ст.172 ГК РФ);

– договор заключён в противоречии с целями деятельности, которые сформулированы в его учредительных документах (ст.173 ГК РФ);

– договор заключён без согласия третьего лица (например общего собрания участников ООО, ст.173.1 ГК РФ).

Общие условия, касающиеся недействительности сделок, в России закреплены в §2 главы 9 ГК РФ. Помимо общих положений, недействительности договора посвящены отдельные нормы, касающиеся различных видов договоров, а также ст. 431.1. – «Недействительность договора».

Недействительные сделки делятся на оспоримые (срок исковой давности 1 год) и ничтожные (срок исковой давности 3 года). В силу закона ничтожные сделки являются такими независимо от признания их такими, но на практике для её признания недействительной все равно придётся идти в суд.

В обоих случаях договор не обладает юридической силой и не влечет никаких юридических последствий, связанных с его исполнением сторонами. Последствия же признания договора недействительным и незаключенным различны.

Последствия:

при НЕЗаключённом договоре – реституции нет (сделка не исполнялась), есть право на возмещение убытков, после признания договора незаключенным к отношениям сторон будут применяться положения о неосновательном обогащении (глава 60 ГК РФ). Признание НЕЗаключённым влечёт возврат другой стороне неосновательно полученного по сделке, а в случае невозможности такого возврата – возмещению стоимости в денежном эквиваленте (1105 ГК РФ).;

При НЕДействительном договоре – если сделка исполнена, то применима реституция (возврат в прежнее положение как если бы сделки не было, ст. 1103 ГК РФ), есть право на возмещение убытков.

Высший арбитражный суд и Верховный суд РФ ввели в судебный обиход принцип толкования договора в пользу заключённости, принцип «исполнение исцеляет договор», а в ГК – эстоппель (защита от недобросовестного поведения).

Преимущественная судебная практика сводится к отказам в признании договоров недействительными или незаключенными, так как суды настроены «спасать договор». Основной выводов судов звучит следующим образом:

«Несогласованность воли сторон при заключении договора исцеляется его реальным исполнением, в связи с чем, если договор исполнен (исполнялся), условия о его предмете не считаются несогласованными, вопрос о предмете договора утрачивает какое-либо значение, а договор признается заключённым в исполненной части. Вопрос о незаключённости договора ввиду неопределённости условия о его предмете может обсуждаться до его исполнения, поскольку неопределённость данных условий может повлечь невозможность исполнения договора».

Составляем Договор. Структура Договора

– Название договора (вид, номер) На содержание не повлияет, но для удобства лучше выбирать название приближённые к названиям ГК, можно указать предмет (договор поставки стройматериалов). Если обе стороны присваивают номера договорам, можно оба номера указать через кочую черту “/»

– Место заключения Обычно это место нахождения стороны, предложившей проект договора. Содержание этой графы ни на что не влияет (если договор не ВЭД) за исключением случая, если это не место исполнения договора. Тогда: «иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в арбитражный суд по месту исполнения договора» (ст. 36 АПК, п. 4)

– Дата заключения Если в договоре сроки обязательств с количеством дней от даты заключения, а не конкретные даты, то чтобы уберечься от споров из-за проставления второй стороной даты рядом со своей подписью (я подписал тогда-то, значит и договор заключён тогда-то), которая будет позже чем дата на первом листе, рекомендуется в разделе «Действие договора» указать «Договор заключён такого-то числа» или «дата на первом листе договора является датой его заключения»

– Вводная часть Указание сторон и их органов управления (директор, гендир) должно быть как Уставе (или ЕГРЮЛ). Если сторона действует в лице представителя – укажите реквизиты доверенности. Используйте простые и понятные условные наименования сторон (если они понятны каждому НЕюристу – возьмите их из ГК). У ИП нет органов управления!

– Определения При наличии специальных терминов, используемых сторонами договора или отраслью его исполнения, раскройте значение таких терминов в этом разделе. Описание один раз длинного термина или названия, а также их условное обозначение (например, ТМЦ – товаро-материальные ценности, или далее по тексту – ТМЦ) позволяет сделать договор более коротким и понятным.

– Цели сторон Если у сторон какая-то запутанная схема отношений, в предмет не помещается, тогда выносим в отдельный раздел – «Цели сторон».

– Заверения Подробно рассмотрены в отдельном разделе Пособия (431.2 ГК). Обращаем внимание на то, что заверения можно изложить как в отдельном разделе, так и спрятать в разных местах Договора.

– Предмет договора Изложите только существенные условия договорённости сторон. Избегайте сложноподчинённых предложений. Разбивайте мысли на короткие и простые предложения. Например, «Поставщик обязуется передать Товар в собственность Покупателя, а Покупатель – принять и оплатить Товар».

– Механизм исполнения договора В это разделе должны быть подробно перечислены сторон, встречные исполнения, исполнения под условием предоставления документов, оплаты или материалов. Чем подробнее выписан раздел, тем больше шансов на исполнение Договора. Можно указать данные сотрудников стороны, которые будут участвовать в исполнении условий договора и подписывать документы «на месте».

– Права и обязанности сторон В простых договорах можно выносить права и обязанности в отдельный раздел, а в сложных лучше их изложить в разделе «механизм исполнения», используя слова «обязан», «вправе» и т.п., но можно разнести их в оба раздела. Помните о том, что описанное вами право должно быть «исполнимым в жизни». Обращайте внимание на повелительные формулировки (должен), наделительные (может) и условные (при условии, если).

– Цена договора. Порядок оплаты Кроме размера Цены, всегда проверяйте указан ли срок оплаты, с какого момента он возникает и каков порядок внесения оплаты (касса, безнал, зачисление на счёт, списание со счёта).

– Специальный раздел (Порядок исполнения договора/ порядок приёма товара/ порядок проверки количества и качестве/ порядок приёмки результатов работ/гарантийные обязательства). Такие разделы зачастую включат в Договоры подряда, договоры поставки товаров, которые будут перепроданы потребителям, договоры поставки оборудования, которое поставщик должен смонтировать и осуществить пуск-наладку.

– Обстоятельства непреодолимой силы (ст.401 ГК) или Невозможность исполнения (ст.416 ГК) Если опишите только содержание ст.401 ГК, то это займёте лишнее место в Договоре. Эта норма действует независимо от того пропишите её в Договоре или нет. Её содержание договором тоже невозможно изменить (в ней описаны случаи, которые не подпадают под эту норму). Эта норма освобождает только ответственности (!!!), а не от исполнения. Невозможность исполнения, в отличие от непреодолимой силы, прекращает обязательство (ст.416 ГК). Поэтому думаем, что включить, описываем случае невозможности исполнения, а также последствия для договора, если они наступят. Или не наполняем договор мёртвыми нормами. Если договор будет исполняться на «Новых территориях», то заложите в него оговорки о том, что не освобождает от исполнения и ответственности. Если читаете чужой договор, будьте внимательны, сюда могут заложить условие о заверениях, ЗОУ, имущественных потерях, поручительство директора и прочее.

– Срок договора. Сроки различных обязательств Можно изложить отдельным разделом, а можно разбросать по другим разделам, но всегда о них помним! Избегайте неопределённости в сроках. Можно вылететь на незаключённость договора или ограничить поручительство двумя годами.

– Ответственность сторон Здесь описываем только меры ответственности (пени, штрафы)! Включать сюда условие о коммерческом кредите, плате за выход, имущественных потерях – не нужно!!! Суд может квалифицировать ваши формулировки – иначе, например как двойную ответственность за одно и то же, или как незаконную ответственность за законные действия. Помним, слишком высокий размер штрафа или неустойки могут работать против вас. Например, суд сочтёт это злоупотребление правом (если вы сильная сторона договора) или подтверждением мнимости сделки, или доказательством подозрительной сделки.

– Порядок разрешения споров Указываем срок ответа на претензию. Внимательно читаем раздел АПК и ГПК «подсудность» и правильно формулируем. Помним, что подведомственность определяет только закон!!! Не нужно пытаться изменить ее договором. Судиться где удобнее? Правильно – Дома! Помним, что по общему правилу – спор рассматривается по месту нахождения (жительства) Ответчика. Условия об отказе от судебной защиты (отказ от апелляции, кассации и тп) – ничтожен. Помним, о правиле возможной подсудности по «месту исполнения» Договора. Если помните, то предусмотрите формулировку.

– Действие Договора. Порядок отказа от договора (расторжение). Плата за выход из договора

Здесь можем указать когда договор вступает в действие, до какого числа, какой срок или до какого события действует. Заложите право на односторонний отказ от договора (исполнение договора, ст.450.1 ГК). Формулировки возьмите из закона. Оплата за выход из Договора подробно описана выше. Разделяем действие обязательства и самого Договора. Если Вам пытаются подсунуть формулировку «Прекращение действия договора прекращает все обязательства сторон» – задумайтесь, это точно в интересах вашей стороны? Закладываем оговорки по спасению всего договора (или мер ответственности, или условий о ЗОУ, потерях), если он весь или его часть будет признана недействительными.

– Интеллектуальная собственность Условия об интеллектуальной собственности могут встретиться во многих договорах. Поэту освежите знания исключительных и неисключительных прав. За кем по общему правилу закон закрепляет право на произведение, если стороны не договорились об ином… И будьте внимательны, читайте все разделы, даже самые «мёртво-рожденные». В них опытный договорник может спрятать «неприятный в будущем» сюрприз. А если провороните, угадайте, кто будет крайним?

– Конфиденциальность Если на предприятиях не введены или не соблюдаются правила режима «коммерческой тайны», то это мёртвый раздел. Если соблюдаются, то подробно опишите порядок обращения с такой информацией. Если читаете чужой договор, будьте внимательны, сюда могут заложить условие о заверениях, ЗОУ, имущественных потерях, поручительство директора и прочее.

– Прочие условия. Полномочия сторон. Порядок обмена документами и информацией (сообщениями)

Хорошо закладывать в этот раздел оговорки о заверениях стороны на счёт её полномочий, получения всех необходимых одобрений, а также заложить удобный порядок уведомлений и обмена документами (по электронной почте, мессенджеры и т.п.). Можно заложить оговорку о том, что если стороны при исполнении договора стали пользоваться адресами электронных почт, не указанных в договоре, то они договорились, что такие уведомления и обмен документами тоже являются «осуществлёнными в соответствии с условиями договора». Если читаете чужой договор, будьте внимательны, сюда могут заложить условие о заверениях, ЗОУ, имущественных потерях, поручительство директора, переход исключительных прав на результат и прочее.

– Реквизиты сторон Здесь кроме названия, адреса, ИНН, банковских реквизитов укажите номера телефонов, адреса электронных почт. Оттиски печатей ставим так, что не закрыть подпись. Просим сторону подписать договор нашей ручкой, чтобы не влететь на исчезающие чернила. Сравниваем подписи с паспортом, просим расписаться так же как в паспорте.

Если в договоре используются длинные предложения, будьте вдвойне внимательные. В длинном предложении можно спрятать что угодно. ВСЕГДА разбивайте длинные предложения на отдельные формулировки со словами «обязательство» и «ответственность», обращайте внимание на союзы «И», «ИЛИ».

НЕ НУЖНО читать договор БЕГЛО!!! Вчитываемся в каждое предложение и слов, только в таком случае Вас НЕ обманут.

Если договор объёмом больше одного листа, вставьте в «колонтитулы страниц» места для подписей сторон на каждой странице снизу. Не сделаете, будете скорее всего доказывать в суде, что правильные условия в вашем договоре, а не в экземпляре оппонентов.

Исполнимость договора. Оговорки. Транспорт и Логистика

При изучении или составлении различных правовых конструкций договоров необходимо использовать собственное воображение и пытаться представить как договор будет исполняться на практике. Важно задать себе и ответственным лицам правильные вопросы. Например:

Какие сотрудники сторон будут задействованы в исполнении его отдельных частей (например, выдавать груз со склада будет кладовщик, перевозить груз – водитель, принимать заявку и оформлять документы – менеджер, производить оплату – бухгалтер и т.д.)?

Какие могут возникнуть препятствия к исполнению договора?

Представив ход его исполнения нужно предлагать сторонам максимально простые решения для того, чтобы договор был исполним.

Не рекомендуется использовать в договоре отсылки о порядке его исполнения к посторонним документам (инструкции о приёмке товара Минпромторга…, инструкции о проверке качества товаров СССР …, Инкотермс, Конвенциии …, и тд), так как договор начнёт терять ясность, прозрачность и предсказуемость, а значит будет не исполним.

Вспоминаем о большом количестве сотрудников обеих сторон, которые будут вовлечены в исполнение договора и становится очевидным, что шансы досконального изучения ими правил Инкотермс-2000 или Инструкции о порядке приёмки продукции производственно – технического назначения и товаров народного потребления по качеству» и т. п. приближаются к нулю. А незнание правил работы договора делают его снова не исполнимым.

Если сторона настаивает на включение в договор таких отсылок, предложите ей позаимствовать из этих документов конкретные правила/условия (приёмки, оценки и тд), вставить их в договор, при этом адаптировав их под реалии настоящего (зачастую встречаются архаичные понятия – факс, машинописный текст, телеграмма и тд) и согласовать их с другими формулировками договора, по которым у сторон не возникало споров. Рекомендуется включать в договор оговорку о том, что «при конфликте условий Договора и норм из отсылочных документов, упомянутых в Договоре, более высокую силу (приоритет) имеют условия Договора».

Логистика. Возмещение затрат сторон.

Важно продумать:

– как и кто будет перевозить товар? (Чтобы за принтером не отправили Камаз)1

– Какие затраты будет понесены во время перевозки (платные дороги, мосты, паромные переправы, ж/д сбор и тп)

– как будут добираться необходимые специалисты в нужное место? Нужно ли им будет проживать в другой местности какое-то время? Определены ли затраты на их проживание и питание?

– За чей счёт? Отражён ли порядок определения размера такого возмещения затрат? Нужно ли эти затраты подтверждать какими-то документами? Какими?

ПОМНИТЕ (!!!), что в случае, если в обязательства стороны входит оказание услуг автомобильным транспортом (перевозки пассажиров и багажа, грузов автобусами, трамваями, троллейбусами, легковыми автомобилями, грузовыми автомобилями), то эти отношения обязательно будут регулироваться Федеральным законом от 8 ноября 2007 г. N 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта», Постановлением Правительства РФ от 21 декабря 2020 г. N 2200 «Об утверждении Правил перевозок грузов автомобильным транспортом и о внесении изменений в пункт 2.1.1 Правил дорожного движения Российской Федерации».

Продумывать условия договора, связанного с перевозками, и взаимные обязательства сторон в нем, необходимо с оглядкой на многочисленные административные правонарушения, предусмотренные Главой 12 КоАП РФ. Например ответственность за нарушение габаритов груза, «перегрузку» осей транспортного средства, и тп.

Важным вопросом, который должен быть отражён в договоре о перевозке грузов является на кого возложена обязанность погрузить или разгрузить груз. Если этот вопрос не урегулировали, то высока вероятность спора между сотрудниками сторон в момент погрузки или разгрузки.

Поэтому для максимальной защиты стороны, которую вы представляете, необходимо глубоко погрузиться в проблемы, которые возникают в таком виде деятельности, понимать высокий размер ответственности (штрафы измеряются сотнями тысяч) и, по возможности, переложить в договоре ответственность за подобные нарушения (обязанность по равномерной погрузке транспорта без перегруза осей, или обязанность по проверке нагрузки на оси автомобиля до выезда) на вторую сторону либо предусмотреть порядок компенсаций в случае наступления таких событий (возмещение убытков, имущественных потерь, разделение ответственности).

Помним об интересе (выгоде) нашей стороны, в котором мы действуем. Возможно, нам не нужен договор транспортных услуг по перевозке груза (ст.785 ГК), а подойдёт аренда транспорта (ст.642 ГК), или аренда транспорта с экипажем (ст.632 ГК), или транспортная экспедиция (801 ГК). В чем разница?

По договору аренды транспортного средства без экипажа обязанность поддерживать надлежащее состояние арендованного транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта, возлагается на арендатора (ст. 644 ГК РФ), кроме того, арендатор по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) несёт расходы на содержание арендованного транспортного средства, его страхование, включая страхование своей ответственности, а также расходы, возникающие в связи с его эксплуатацией (см. решения АС Оренбургской области от 11.03.2020 по делу N А47—5374/2019, Пресненского районного суда г. Москвы от 29.06.2023 по делу N 02—3481/2023, Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 27.03.2023 по делу N 2—836/2023).

При этом, по договору оказания услуг исполнитель должен будет добиться определённого результата и нести ответственность за недостатки выполненных работ/оказанных услуг. По договору аренды спецтехники с экипажем (или без) заказчик будет использовать данную спецтехнику, но результата добиваться самостоятельно.

Договор транспортной экспедиции. Экспедитор по общему правилу не принимает на себя обязанность по доставке груза в пункт назначения и выдаче его получателю. Он обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента – грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза, например, организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а также исполнить другие обязанности, связанные с перевозкой.

И перевозчик, и экспедитор несут ответственность в виде возмещения реального ущерба, причиненного утратой, недостачей, повреждением (порчей) груза (ст. 796 ГК РФ, п. 1 ст. 7 Федерального закона от 30.06.2003 N 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»).