Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие

Поэтому прежде чем закладывать в договор условие о возмещении потерь в крупном размере, ОБЯЗАТЕЛЬНО изучите практику «вышки». А также практику кассации округа, где вы будете спорить.

Плата за выход из договора. Отличие от убытков, неустойки, задатка

Часть 3 статьи 310 ГК РФ гласит: «Предусмотренное договором (или законом) право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определённой денежной суммы другой стороне обязательства (Плата за выход из договора).

Правовая природа «определённой денежной суммы», она же «плата за выход» из ст. 310 РАВНА ЗОУ (заранее оценённые убытки). И вот почему. Договор, как мы помним, плод обоюдной воли сторон. Стало быть, если вы определили компенсацию как размер убытков от каприза партнёра и партнёр согласился – то вы своей волей и в своём интересе создали заранее оценённые убытки.

Зачем понимать правовую природу? Затем. Если дойдёт до суда, ваш противник будет оспаривать условие договора о плате за выход, прежде всего на основании «это не пойми что». Сумма не обоснована, и вообще это у вас неустойка, давайте снизим по ст. 333 ГК. Или задаток.

Понимая природу «платы за выход» и описав это понимание в договоре, вы РЕЗКО сузите противнику поле для манёвра. Ваш договор в этой части будет гораздо сложнее оспорить.

Чтобы не дать Ответчику толковать «плату за выход» как неустойку, задаток, как-то иначе навести тень на плетень, важно:

– описать правовую природу платы в договоре и

– обосновать размер платы -почему именно столько.

Не так уж и сложно. Например можно договор дополнить такой формулировкой:

«Компенсация служит достаточным, разумным и справедливым возмещением убытков Исполнителя, заранее оценённых сторонами путём установления суммы компенсации. Компенсация равна средней прибыли Исполнителя, которую Исполнитель получил бы по Договору, если бы Заказчик не заявил отказ. Компенсация носит безусловный характер и подлежит выплате на основании п. 3 ст. 310 ГК РФ, Заказчик не вправе оспаривать размер компенсации. Компенсация не является неустойкой. Компенсация не может быть снижена на основании ст. 333 ГК РФ, а также по другим основаниям. Уплата Компенсации не освобождает Заказчика от оплаты услуг Исполнителя, оказанных по Договору».

Пример из практики:

«Заявитель апелляционной жалобы указывает, что из обжалуемого решения не ясна правовая природа положения пункта 3.8 договора о невозвратности обеспечения: либо это непоименованный в законе способ обеспечения исполнения обязательств, либо это компенсация убытков ответчика. Получение ответчиком обеспечения при условии, что обязательство истцом не нарушалось, противоречит природе обеспечения исполнения обязательств. Платёж, предусмотренный пунктом 3.8 договора, имеет все признаки задатка».

Суть спора:

«В соответствии с пунктом 3.8. договора заказчик при заключении договора перечисляет исполнителю 300.000 рублей в качестве обеспечения исполнения условий настоящего договора. При расторжении договора сумма, уплаченная в качестве обеспечения исполнения условий настоящего договора, исполнителем заказчику не возвращается.

…Ссылаясь на незаконное удержание перечисленной суммы в качестве обеспечения исполнения условий настоящего договора, истец обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной части сделки, а именно положения пункта 3.8 договора от 02.10.2014 №607 на обслуживание воздушных судов о невозвратности суммы, уплаченной в качестве обеспечения обязательства».

Суд:

«Из содержания пункта 3.8. договора от 02.10.2014 №607, на недействительность которого указывает истец, следует, что стороны согласовали уплату 300.000 рублей в качестве обеспечения исполнения условий настоящего договора.

Как следует из материалов дела, стороны добровольно заключили и подписали без замечаний и возражений вышеуказанный договор, в том числе положение о том, что при расторжении договора сумма, уплаченная в качестве обеспечения исполнения условий настоящего договора, исполнителем заказчику не возвращается.

Истцом условие невозвратности денежных средств при расторжении договора, на момент заключения было согласовано, что выразилось в переводе 300.000 рублей на расчётный счёт ответчика. Следовательно, истец согласился с предложенным размером суммы, выплачиваемой в качестве обеспечения исполнения условий.

Согласно статье 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Согласованный сторонами в договоре способ обеспечения исполнения обязательств не противоречит положениям статьи 329 ГК РФ.

Учитывая, что ГК РФ допускает любые предусмотренные законом или договором способы обеспечения обязательств, арбитражный суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу, что спорный обеспечительный взнос может быть отнесён к иным способам обеспечения исполнения обязательства. Уплаченный истцом обеспечительный взнос не является задатком или авансом (предоплатой), а является иным способом обеспечения исполнения обязательств по договору, в связи с чем отсутствуют основания для признания пункта 3.8 договора ничтожным.

…Ссылка истца на несоответствие пункта 3.8. договора от 02.10.2014 №607 статье 330 (попытка истолковать компенсацию как неустойку) и статье 782 ГК РФ несостоятельна на основании следующего.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойка уплачивается должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно пункту 1 статьи 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг в одностороннем порядке с компенсацией исполнителю фактических расходов.

…В Постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 №16 «О свободе договора и её пределах» относительно статьи 782 ГК РФ рассматривается возможность согласования сторонами договора такого режима определения последствий отказа от договора, исполнение которого связано с осуществлением обеими его сторонами предпринимательской деятельности, при котором односторонний отказ стороны от договора может быть обусловлен необходимостью выплаты определённой денежной суммы другой стороне. Указанное положение впоследствии закреплено законодателем в пункте 3 статьи 310 ГК РФ…

Таким образом, при заключении договора от 02.10.2014 №607 стороны заранее определили в качестве компенсации ту сумму, которая должна быть выплачена исполнителю (ответчику) при отказе заказчика (истца) от исполнения договора, что не противоречит принципу свободы договора.

Фактически обеспечительный платёж, указанный в пункте 3.8 договора, является своего рода компенсацией убытков исполнителя, вызванных досрочным расторжением договора, в том числе связанных с поиском нового заказчика, расходов на планирование объёма работ, расходов на подготовительные работы для проведения заявки, подготовки специалистов, поддержания оборудования для проведения техобслуживания в надлежащем состоянии, иные действия ответчика, из-за которых при отказе заказчика от договора возможны убытки.

…На основании изложенного, учитывая, что положения пункта 3.8. договора от 02.10.2014 №607 не противоречат статьям 330, 380, 782, 1102 ГК РФ, правовые основания для признания недействительной части сделки, а именно положения пункта 3.8 договора от 02.10.2014 №607 на обслуживание воздушных судов о невозвратности суммы, уплаченной в качестве обеспечения обязательства, отсутствуют, в связи с чем арбитражный суд первой инстанции законно и обоснованно отказал в удовлетворении иска». (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.04.2016 по делу № А33—20440/2015).

Вот ещё вариант одной формулировки в Договор:

«3.1. Заказчик вправе в любое время заявить односторонний внесудебный отказ от Договора (далее – «отказ»). Заказчик обязан письменно уведомить Исполнителя об отказе.

3.2. Отказ Заказчика прекращает все обязательства по Договору, кроме обязательства Заказчика выполнить Исполнителю справедливую компенсацию за отказ от Договора. Сумма компенсации – 300 000 (триста тысяч) рублей».

Некоторые юристы успешно «маскируют» плату за выход из договора под «обеспечительный платёж», «гарантированный платёж» и тому подобное, выписывая его природу как обеспечительного платежа, но в итоге добавляют условие о том, что в случае, если договор будет расторгнут досрочно по инициативе второй стороны, то этот платёж не возвращается. Вот пример из судебной практики:

«Оценив в совокупности представленные доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, с учётом приведённых разъяснений, суд пришёл к выводу, что оснований для удовлетворения заявленных требований о признании недействительным условие Договора аренды помещения N СА545/2016 от 19 декабря 2016, содержащееся в пункте 3 Дополнительного соглашения N 4 от 04 июня 2021, предусматривающее возможность невозврата Арендодателем Обеспечительного платежа Арендатору в случае прекращения Договора аренды по инициативе Арендодателя, не имеется. В данном случае судом не установлено наличие нарушений положений закона оспариваемым истцом пунктом дополнительного соглашения, стороны свободны в согласовании и изложении условий договора в силу ст. 421 ГК РФ, при этом указанное условие не противоречит ст. 381.1 ГК РФ» (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 1 сентября 2022 г. по делу N А40—79486/2022).

Инвестиции: Суть, виды

Основной сутью инвестиций является достижение положительного экономического эффекта через использование ресурсов в долгосрочной перспективе.

Виды инвестиций разнообразны и могут включать в себя вложения в недвижимость, ценные бумаги, бизнес-проекты, а также в нематериальные активы, такие как интеллектуальная собственность.

Инвестиционный договор представляет собой важную правовую конструкцию, регулирующую отношения между инвестором и получателем инвестиций. Он предопределяет условия, сроки, объёмы вложений и ожидаемые показатели доходности, а также фиксирует права и обязанности сторон. ГК РФ не содержит определение такого договора. По сути Инвестиционный договор, в зависимости от его целей и конструкции, является смешанным видом договора.

Законодательство Российской Федерации предусматривает различные формы инвестиционных договоров, включая договоры на создание совместных предприятий, концессионные соглашения, договоры участия в капитале. Основная цель такого договора – обеспечить защиту инвестиций и способствовать их возврату с прибылью.

В Российской Федерации инвестиционная деятельность регулируется рядом законодательных актов, среди которых ключевое место занимают Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», а также Федеральный закон «О соглашениях о защите и поощрении капиталовложений».

Перечислю и коротко опишу для чего каждый из законов и какие правила он устанавливает:

1) Гражданский кодекс РФ регулирует в основном вопросы, связанные с понятиями инвестиционных фондов и паёв;

2) Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений». В нем ключевое понятие, вокруг которого и построена логика закона является: капитальные вложения – инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты. Таким образом, закон регулирует не только инвестиции в строительство;

3) Федеральный закон от 2 августа 2019 г. N 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» регулирует отношения, связанные с вложениями инвестиций с использованием инвестиционных платформ. Ключевым термином закона является: инвестиционная платформа – информационная система в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», используемая для заключения с помощью информационных технологий и технических средств этой информационной системы договоров инвестирования, доступ к которой предоставляется оператором инвестиционной платформы.

4) Федеральным законом от 30 декабря 2004 года N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» регулируются отношения, которые связаны с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве.

5) Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ». Закон определяет понятие иностранный инвестор, которым является любое иностранное юрлицо или предприниматель, которые планируют на территории РФ вложить иностранные средства в объект предпринимательской деятельности. В законе есть важная оговорка, что иностранные предприятия, которыми руководят граждане или юрлица из России – не подпадают под действием закона. В основном закон перечисляет различные виды государственных гарантий для таких инвесторов.

6) Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе» регулируются особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества).

7) Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путём размещения акций или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего инвестирования в объекты, которые прямо поименованы этом законе. Под Инвестиционным фондом закон понимает находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления;

8) Федеральный закон от 2 июня 2016 г. N 154-ФЗ «О Российском Фонде Прямых Инвестиций» предназначен для регулирования порядка осуществления акционерным обществом «Управляющая компания Российского Фонда Прямых Инвестиций» деятельности по доверительному управлению инвестиционными фондами, в том числе закрытым паевым инвестиционным фондом «Российский Фонд Прямых Инвестиций», предназначенным для квалифицированных инвесторов. Ну короче вряд ли вам посчастливиться пользоваться его благами, поэтому не трачу время на более подробное его освещение.

9) также к закону об инвестициях относится Федеральный закон от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах». Думаю из названия ясно о чем он и для кого интересен.

10) Федеральный закон «О развитии Крымского федерального округа и свободной экономической зоне на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя». Интересный закон особенно из-за последних изменений дающих возможность пользоваться им предприятиям, юрадрес которых находится в другом регионе РФ.

11) Федеральный закон от 13 июля 2015 г. N 212-ФЗ «О свободном порте Владивосток». Законом определено понятие «свободный порт», с которым связано понятие свободной экономической зоны, перечень мер господдержки, а также перечислены свободные порты за пределами Приморского края.

12) Федеральный закон от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации». Под особой экономической зоной законно подразумевает часть территории РФ, которая определяется Правительством РФ и на которой действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности, а также может применяться таможенная процедура свободной таможенной зоны. Целью закона является привлечение инвестиций на территорию, которую определит Правительство.

Этот перечень не является исчерпывающим, так как и другие законы, специально не предназначенные для инвестиционной деятельности, также содержат условия об инвестициях.

Кроме федеральных законов, инвестиционная деятельность регулируется и некоторыми Постановлениями Правительства РФ, законами и постановлениями субъектов РФ.

Изучаем государственный контракт

Проект контракта проверяйте два раза:

1й раз – перед участием в конкурсной процедуре, а

2й раз – перед подписанием.

На практике, для принятия решения предпринимателем об участии в конкурсе, ему достаточно изучить только начальную максимальную цену.

При этом, изучением проекта госконтракта, его приложений, технического задания и всех вложений – большое количество предпринимателей не утруждаются.

И очень зря…

Уверен, что если бы предприниматели, участвующие в конкурсе тщательно изучили все условия закупки до начала конкурса, то скорее всего, многие из них не тратили бы на это свое время.

Изучая госконтракты необходимо понимать, что их правовое регулирование делиться на два основных федеральных закона:

ФЗ-44

ФЗ-223

Если конкурс организован на основе 44-ФЗ, изучите внимательно положения следующих норм:

Ст. 34 «Контракт»

Ст. 94 «Особенности исполнения контракта»

Ст. 95 «Изменение, расторжение контракта».

При изучении закупки, организованной на основании 223-ФЗ, внимательно изучите одну из статей 3.1—3.6, в зависимости от предмета госконтракта.

Кроме того, необходимо ориентироваться в положениях Налогового кодекса РФ, а именно:

Ст. 161 НК РФ. Особенности определения налоговой базы налоговыми агентами.

Ст.164 НК РФ. Налоговые ставки.

Когда вы будете изучать содержание контракта в первый раз (до участия в конкурсе) обратите внимание на следующее:

1) текст самого Контракта,

2) извещение,

3) техническое задание,

4) другая документация, закупочной процедуры.

Изучаем абсолютно все!

Помните!

Что в случае выигрыша, вы будете поставлять товары, выполнять работы или оказывать услуги на основании проекта контракта, который размещен в закупочной документации.

Изменить условия контракта в момент его подписания – не получится!

Обратите внимание:

1. Срок исполнения обязательств. Вы точно успеете все выполнить в этот сжатый срок? Вам кто-то обещал продлить допсоглашением? Либо обманут, либо прокурор вас привлечет к административной ответственности на сумму всего контракта.

А может у Заказчика сменят руководителя, который не будет принимать результаты вашей деятельности, а после внесет вашу компанию в Реестр недобросовестных поставщиков. По этим причинам реально оцените свои силы.

2. Предмет контракта.

Помните фразу «Дьявол кроется в деталях», так вот это об этом! Нужно хорошо понимать, о чем вы всё-таки договариваетесь!!! (Описание, количество и характеристики. Например, имеет значение фракция щебня, мелкость песка, класс ткани, многослойность и толщина материала и тп)

3. Дополнительные обязанности. Это может быть обязанность хранить товар до истребования его Заказчиком в течение срока контракта, либо охранять объект, на котором ведутся работы, либо вывести мусор и т. п.

4. Сроки и порядок оплаты. Зачастую аванс очень мал и его не хватит даже для прямых затрат, либо его вовсе нет. Вы точно финансово сильны, чтобы все сделать за свои средства и дождаться расчета?

5. Гарантийные обязательства.

Они составляют чаще всего 12 месяцев, но могут достигать нескольких лет. Точно вы хотите жить несколько лет в напряжении и ожидании требования за свой счет что-то переделать или заменить? Уверены, что планируемый заработок настолько хорош?

6. Требования к документам.

У Вас точно есть необходимые лицензии, допуски, сертификаты и тп документы, перечисленные в ТЗ?

7. Цена с НДС или без?

Подходит ли ваша система налогообложения? Цена всех позиций содержит НДС или в каких-то почему-то его нет? Выяснение всего, связанного с этим вопросом может иметь значение на реальную прибыльность или убыточность проекта.

8. Ответственность сторон. Здесь вы вряд ли что-нибудь измените. Изучите постановление Правительства РФ от 30.08.2017 №1042.

Если есть вопросы, неточности, разные размеры одних и тех же позиций в разных документах закупки, направляйте запросы на разъяснения.

Исполнительная надпись

Исполнительная надпись – это специальная отметка нотариуса на договоре, которая даёт право кредитору принудительно взыскать деньги или имущество с должника, который уклонялся от возврата долга, без обращения в суд. Получив исполнительную надпись, кредитор может сразу же идти к судебным приставам и не тратить лишнее время и деньги на судебные разбирательства.

Исполнительную надпись можно использовать для любого нотариально удостоверенного договора, предусматривающего передачу денег или имущества (например, договора займа или аренды). Кроме того, она применима для кредитных договоров, договоров об оказании услуг связи, договоров поручительства, если такого рода соглашения имеют пункт о возможности взыскания задолженности через исполнительную надпись. При этом важно учесть, что с момента, когда деньги должны были быть возвращены кредитору по условиям договора, должно пройти не более двух лет.

Для обращения за исполнительной надписью кредитору нужно иметь при себе документы, подтверждающие бесспорность его требований к должнику, – оригинал договора и расчёт суммы задолженности. Нотариус также запросит подтверждение факта передачи денег от кредитора к заёмщику.

Чтобы получить исполнительную надпись, вначале кредитор должен сообщить о своем намерении должнику, отправив ему заказное письмо с уведомлением. Если в последующие две недели должник не предпримет никаких действий по возврату средств, то по истечении этого срока кредитор может обратиться к любому удобному нотариусу за исполнительной надписью. В ней нотариус укажет, какую сумму необходимо взыскать с должника, и далее сам уведомит должника о совершении исполнительной надписи.

По закону исполнительная надпись касается только основного долга, процентов по нему и тарифа на саму исполнительную надпись.

Получив исполнительную надпись, заявитель может либо сам обратиться с документами к судебным приставам, либо сэкономить личное время и воспользоваться цифровыми инструментами нотариата: благодаря налаженному электронному взаимодействию нотариус может направить документы приставам сам по защищённым каналам связи.

Кроме того, можно обратиться за исполнительной надписью нотариуса удалённо – через интернет-портал Федеральной нотариальной палаты (https://lk.notariat.ru/). Готовый документ с отметкой нотариуса в этом случае придёт заявителю также в электронном виде.

Федеральный тариф на совершение исполнительной надписи включается в сумму взыскания (то есть его платит должник) и зависит от суммы долга. Так, если, к примеру, речь о возврате 100 000 рублей, федеральный тариф на это нотариальное действие составит 1000 рублей. Также заявитель оплачивает региональный тариф, стоимость которого в соответствии с законом различается в зависимости от региона.

Если заёмщик оказывается не согласен с предъявленным взысканием, он имеет право опротестовать совершенную исполнительную надпись в суде.

Посредничество. Какой договор выбрать?

Посреднические договоры пользуются большим спросом во многих отраслях экономики: торговле, операциях с недвижимостью, туристической отрасли и т. п.

ГК РФ выделяет три разновидности посреднических договоров, которые описаны в главах 49,51,52 (поручение, комиссия, агентирование).

Немалую роль в этом играет налоговая сторона вопроса: посредник платит налог только с вознаграждения, а остальные суммы проходят через него «транзитом», не увеличивая налоговые обязательства. Поэтому не удивительно, что налоговики также проявляют повышенный интерес к посредническим сделкам, выявляя среди них те, которые по факту таковыми не являются.