Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие

Порядок принятия работ/услуг/товаров. Оговорки

Избегайте в договоре сложных конструкций приёмки. Представьте себя на месте того, кто сдаёт (передаёт) результат работ/услуг (товар) и того, кто принимает. Сформулируйте правильные вопросы, например:

Нужно ли будет уведомлять вторую сторону о дате и времени приёмки?

Какой порядок будет всем удобен?

В какое время суток это скорее всего будет происходить (какой день недели, какую погоду)?

Что можно увидеть при приёмке невооружённым глазом?

Какие нужны специалисты или оборудование при этом?

Какие недостатки могут «вылезти» гораздо позже?

Какие трудности могут возникнут при приёмке и передаче?

Что делать, если вторая сторона откажется принимать товар/результат работы?

Какой порядок действий прописать, чтобы он был простым и эффективным (быстро достичь результата)?

Для защиты от формулировок в исполнительных документах (накладных, акта приёмки, УПД) по типу «принято без претензий», «проверено по количеству и качеству, претензий не имеется», которые обязательно вторая сторона подсунет на подпись работникам Вашей Стороны, возможно использовать в договоре следующие оговорки:

– «Подписание накладных без замечаний не лишает покупателя права в течение месяца со дня приёмки товара предъявлять Продавцу любые претензии, в том числе по качеству, количеству, комплекту, ассортименту и прочим характеристикам принятой продукции»

– «Подписание накладных не считается доказательством принятия товара без замечаний и отсутствия претензий»

– «7.2. Поставщик не вправе писать в передаточном документе формулировки (условия, оговорки, дописки, исправления и т.д.), которые:

– лишают Покупателя возможности предъявлять претензии Поставщику по качеству, количеству, комплектности Товара, а также иные претензии к Поставщику;

– умаляют или ограничивают права Покупателя по сравнению с Договором;

– лишают Покупателя того или иного права, предусмотренного Договором или законом;

– иные недобросовестные формулировки. К примеру, формулировка «претензий по количеству, качеству и комплектности Товара Покупатель не имеет», «все обязательства по договору исполнены надлежащим образом» и подобные им.

7.3. Если Поставщик нарушит пункт 7.2 Договора, формулировка считается одновременно: ничтожной, не написанной, не подлежащей применению».

4) «Подписание акта сдачи-приёмки Объекта без замечаний не является отказом от претензий. Заказчик вправе предъявлять Подрядчику, в пределах гарантийного срока, любые претензии, связанные как с качеством выполненных работ, так и с материалами, и с прочими характеристиками Объекта.

Подрядчик обязан выполнить требования, указанные в претензиях Заказчика, за свой счёт и в разумный срок. Если иное письменно не согласовано сторонами, разумный срок = один календарный месяц со дня получения претензии. Данный пункт договора не может быть изменён актом сдачи-приёмки (иным документом к договору)».

Использование оговорок в договоре более эффективная мера, чем постоянное обучение сотрудников склада или менеджеров о правилах приёмки, возможных хитростях второй стороны и о способах защиты компании (особенно в условиях текучести персонала).

Оговоркой в договоре можно исключить ГОСТы, а также установить СВОЙ порядок приёмки. Удобный вам и партнёру.

Вчитайтесь в ст. 474 ГК, п. 1, абз. 2: «Порядок проверки качества товара устанавливается законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством РФ о техническом регулировании, или договором».

В силу оговорки могут предусмотреть, что «гарантия ТОЛЬКО первому покупателю» – гарантия НЕ следует за вещью, а прекращается.

Или иную оговорку, лишающую вас гарантии. К примеру:

«Поскольку в нарушение условий договора и пунктов 2.2.4 гарантийной книжки (т. 1, л. д. 124- 127) автобетононасос без уведомления и согласования с поставщиком передан обществом для устранения недостатков сторонней организации, которой произведена разборка оборудования, предприятие обоснованно сняло автобетононасос с гарантийного обслуживания». (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.10.2009 по делу № АЗ2—14608/2008. Также см. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.04.2011 по делу № А19—12975/10).

Рекомендуется вносить в договор (для его «исцеления») следующие оговорки:

«Недействительность или ничтожность одного или нескольких пунктов Договора не влекут недействительность или ничтожность всего Договора»

«Покупатель, получил необходимое одобрение в случае, если для него сделки, осуществляемые в рамках настоящего договора являются крупными или сделками с заинтересованностью.»

«Настоящий Договор составлен при полном понимании Сторонами предмета Договора. Если в будущем стороны заключат иной договор (соглашение, иной документ) и в том договоре будет формулировка о недействительности предыдущих соглашений/договорённостей и т. д. – такая или подобная формулировка не влечёт недействительность Договора и не прекращает Договор.»

«Факсимильные подписи руководителей Сторон имеют такую же силу, как и подлинная подпись уполномоченных лиц. Стороны признают правомочность и законность документов, завизированных факсимильной подписью. Факсимильной подписью могут быть подписаны: настоящий Договор, дополнения и приложения к нему, счета на оплату, акты об оказанных услугах, а также акты сверки взаиморасчетов, при условии наличия на перечисленных документах оттисков печати соответствующей Стороны»

Для упрощения обмена документами и информацией (уведомлениями, сообщениями), чтобы они в будущем не были признаны «ВНЕ договора» рекомендуем внести в договор следующую оговорку:

«Стороны признают юридическую силу за документами, сообщениями и уведомлениями (в том числе настоящим договором, если другое не предусмотрено иными условиями Договора), направленными друг другу по электронной почте, адрес которой указан в настоящем Договоре, и признают их равнозначными документам на бумажных носителях (до получения их оригиналов), подписанным собственноручной подписью, т.к. только сами Стороны и уполномоченные ими лица имеют доступ к соответствующим адресам электронной почты, указанным в Договоре в реквизитах Сторон и являющимся электронной подписью соответствующей Стороны. Доступ к электронной почте каждая Сторона осуществляет по паролю и обязуется сохранять его конфиденциальность.»

Или «Стороны договорились, что в ходе исполнения Договора они могут обмениваться информацией с помощью мессенджеров в текстовом и файловом формате (за исключением аудио и видео сообщений)»

Момент перехода права собственности на товар. Если вы не предусмотрите договором этот вопрос, который важен для определения момента перехода рисков (подрядчик несёт риски гибели результата работ до приёмки заказчиком, поставщик несёт риски утраты товара до передачи покупателю и тд), то при возникновении спора придётся руководствоваться исключительно нормами ГК РФ, в которых этот момент отличается в разных правовых конструкциях договора.

Привязка к событиям. В некоторых договорах (например, услуг) возможно привязать прекращение обязательств стороны к наступлению определённого события. Например, обязанность участвовать в судебных заседаниях, знакомиться с материалами дела и составлять документы, отражающие правовую позицию по делу (пояснения, отзыв, ходатайства) – до моменты вынесения судом первой инстанции решения по существу.

Автоприёмка. Возражения. В этом разделе вместо описания процесса, ниже перечислено несколько вариантов формулировок Договоров. Из самих формулировок все предельно ясно – выбираем варианты оговорок, которые выгодны нашей стороне здесь и сейчас.

Примеры формулировок из Договоров с АВТОПРИЕМКой:

«3.3. Не позднее 10 числа месяца, следующего за месяцем, в котором предоставлена услуга, Исполнитель составляет акты об оказанных услугах содержание которых будет соответствовать требованиям, изложенным в письме Департамента бюджетной методологии Министерства финансов Российской Федерации от 9 апреля 2014 года, №02-06-10/16186 «об оформлении акта выполненных работ» и передаёт Заказчику для подписания.

3.4. Заказчик обязан подписать акт об оказанных услугах за отчётный месяц и вернуть экземпляр Исполнителя в срок не позднее 5 дней с даты получения данного акта. В случае, нарушения Заказчиком срока возврата акта об оказанных услугах Исполнителю, предусмотренного п.3.4. настоящего Договора, Стороны будут считать, что акт подписан Заказчиком в последний день указанного срока.»

или

«л) со стороны перевозчика подтверждением оказанных услуг является предоставление оригиналов Товарно-транспортных накладных, указанных в п. 2.2. настоящего договора с отметкой Грузополучателя о получении груза в пункте выгрузки (печать, подпись, Ф.И.О. ответственного лица). Оригиналы Товарно-транспортных документов возвращаются Заказчику в течении 2 (двух) рабочих дней с момента отгрузки товара.»

или

«В случае отсутствия замечаний со стороны Генерального подрядчика по актам выполненных работ по истечении 10 рабочих дней, работы считаются принятыми, а акты по форме КС-2, КС-3 подписанными.»

или

«Если заказчик необоснованно отказался подписать акт, исполнитель вправе упомянуть об этом в акте и имеет право в одностороннем порядке подписать акт. В этом случае работы, согласно условиям договора, считаются выполненными, и заказчик обязуется выполнить свои обязательства».

Примеры формулировок из Договоров с возражениями:

«Исполнитель обязан направить Заказчику акт сдачи-приемки услуг (два экземпляра), далее – „Акт“. Получение акта Заказчиком не считается приёмкой услуг, а также согласием с качеством услуг. Заказчик вправе оплатить услуги Исполнителя только после: а) предъявления Исполнителем услуг к приёмке и 6) подписания Заказчиком акта приёмки услуг без замечаний. Кроме того, Заказчик вправе заявлять возражения по Акту, даже если подпишет Акт без замечаний».

Или

«4.1. Исполнитель обязан раз в месяц присылать Заказчику акт сдачи-приемки услуг, далее – Акт. Исполнитель присылает Акт в двух экземплярах. Заказчик обязан рассмотреть Акт, если нет замечаний – подписать и вернуть один экземпляр Исполнителю.

4.2.В течение десяти рабочих дней со дня получения Акта Заказчик вправе направить Исполнителю замечания, далее – «право на замечания», по поводу:

1) акта; 2) качества услуг; 3) цены услуг; 4) объёма услуг; 5) прочие замечания.

4.3.Если Заказчик не воспользовался правом на замечания, услуги считаются принятыми. Заказчик обязан оплатить услуги Исполнителя в течение тридцати календарных дней со дня получения Акта.

4.4.Если Заказчик воспользовался правом на замечания, услуги не считаются принятыми и не подлежат оплате – даже если услуги имеют потребительскую ценность для Заказчика.

ВАЖНО. Если предмет договора можно подвести под понятие «произведение» из части 4 ГК (если по договору должен быть создан объект интеллектуальной собственности), то возможна принципиально другая схема отношений и защиты.

В двух словах: делаем договор, по которому «Подрядчик обязуется создать для Заказчика произведение – дизайн, программу для ЭВМ, иное произведение в смысле объект интеллектуальной собственности, а после – передать Заказчику простое (не исключительное!) право пользования на Произведение. Простое право перейдёт к Заказчику ТОЛЬКО после оплаты вознаграждения Подрядчика».

Также прописываем в договоре: «исключительное право на произведение возникает и остаётся у Исполнителя». А для особо одарённых допишем ещё: «передача произведения сама по себе не влечёт переход к Заказчику простого права на произведение. Право перейдёт только после полной оплаты». Все. Если теперь Заказчик украдёт дизайн, Подрядчик обрушит на голову вора «дубину» из ст. 1301 ГК:

«В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов зашиты (в частности, убытки) и мер ответственности… вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: <…> в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения».2

В договорах, где с каждым партнёром нужно согласовывать большое количество важных условий, таких как: срок погрузки, срок доставки груза, склад погрузки, склад разгрузки, расценка, ассортимент товара, вид оборотной тары, вид упаковки и т.д., рекомендуем выносить эти условия в Приложение, чтобы их можно было увидеть на одном листе каждому участнику исполнения договора. Особенно это касается рамочных договоров и смешанных типов договоров с элементами рамочных.

Документы. Подпись без печати. Печать без подписи

Важным моментом в любом договоре является описание документов, которые:

– сторона должна передать второй стороне для исполнения обязательств (например, проектная документация, доверенность, разрешение на строительство);

– будут подписаны в подтверждение приёмки работ, услуг, товара (накладные, акты, универсальные передаточные документы – УПД);

– будут составлены одной из сторон в процессе исполнения договора, утверждены второй стороной, и на основании которых будут выполняться другие обязательства первой стороны (проектная или рабочая документация, проект производства работ, ППР);

– должны быть переданы стороной (и возможно, составлены) вместе с документами о приёмке работ (исполнительная документация, сертификаты/паспорта качества, инструкции);

– будут составлять стороны при возникновении разногласий в ходе исполнения обязательств (предписание о приостановке работ, замечания на акт выполненных работ);

– устанавливают право одной из сторон (договор дарения недвижимости, выписка из ЕГРН, свидетельство на товарный знак) над объектом, который будет отчуждаться;

– разрешают выполнять стороне договора свои обязательства (допуск СРО для строительной компании, лицензия на перевозку пассажиров, разрешение на строительство, выданное собственнику объекта, лицензия на оптовую продажу алкоголя).

В случае, если договором предусмотрена обязанность стороны по составлению или предоставлению какого-либо документа, необходимо изучить нормативную базу, в которой этот документ упоминается, ему даётся понятное описание или форма.

Кроме того, некоторыми нормами закона предписывается обязательное составление стороной договора определённых документов. Например, «Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (ст. 743, п.1,2 ГК РФ)».

В Приложении №2 «Техническая документация Договора подряда» приведены несколько судебных споров на эту тему и советы по защитным формулировкам в договор.

В некоторых договорах начало исчисления срока обязательства ставится в зависимость от предоставление стороной документа (доверенность, разрешение на строительство).

Самые коварные в части разрешительных документов и целей использования объекта, договоры купли-продажи недвижимости (аренды, аренды с выкупом), предназначенной для организации производства. В этих случаях нужно изучить все характеристики земельного участка, на котором находится здание, наличие санитарных зон, скважин, ограничений электросетевого хозяйства (линии ЛЭП, ТП), ограничений Минобороны и Роскосмоса, расстояние здания до ближайших жилых домов, водоёмов и т. д. и т.п., а также по линии МЧС такие вопросы как высота потолков, размеры внутренних помещений, наличия систем вентиляции и противопожарной защиты, вид отделочных материалов…

Каким цветом чернил подписывать документы?

Лучше использовать синий или фиолетовый цвет чернил, так как если распишитесь чёрными чернилами, можете нарваться на «дурака», облечённого властью, который категорично заявит, что у вас не оригинал, а «ксерокопия». Берегите свои нервы и нервы клиентов.

Не ставьте печать поверх подписи.

Ставьте оттиск печати РЯДОМ, но не поверх подписи. Иначе может кончиться так: «…поверх подписей были нанесены оттиски печати, что также делает невозможным проведение экспертизы давности». (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2012 по делу № А46—23498/2009)

Печать на договоре – не обязательна, но очень желательная страховка. Даёт вам дополнительные козыри в суде. «По обычаям делового оборота официальная круглая печать заверяет подпись ограниченного, уполномоченного на то круга лиц организации, что регулируется локальными актами. Наличие круглой печати на подписи указанного лица полностью подтверждает полномочия лица на подписание документации и её легитимность». (Постановление ФАС Московского округа от 07.09.2012 по делу № А40—12335/11-25-76)

«…оспаривая подписи лица в указанных документах, ответчиком не оспорена подлинность оттиска печати организации, подтверждающей подпись руководителя, а также не заявлено о выбытии печати из распоряжения Общества в результате утраты, противоправных действий третьих лиц, а также о нахождении печати в свободном доступе либо неправомерного её использования, при отсутствии ходатайств по проверке подлинности оттиска печати, что свидетельствует об одобрении ответчиком действий лиц, подписавших документы, и соответствует обычаям делового оборота». (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.05.2015 № А40—5916/2015 по делу № А40—107120/14).

Печать без подписи

В ст.438 ГК открытый перечень видов акцепта (Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии) – «направление письма с текстом о согласии с условиями, отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.».

Проставление печати – является ещё одной формой акцепта, формой выражения воли стороны на заключение договора.

Закон «Об ООО», ст. 2, п. 5 говорит: «Общество вправе иметь печать, штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации. Федеральным законом может быть предусмотрена обязанность общества использовать печать».

То есть печать – это средство индивидуализации… Быть может, поэтому судебная практика пошла в сторону: «Учитывая, что наличие на спорных полисах страхования оттиска печати в силу части 5 статьи 2 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об ООО» является одним из способов идентификации юридического лица в гражданском обороте и при отсутствии опровергающих доказательств дополнительно удостоверяет подлинность и действительность документа и содержащейся в нем информации, суды не усмотрели оснований для признания полисов (договоров) страхования… незаключенными, в связи с чем, отказали в удовлетворении исковых требований ООО Страховая Компания «Гелиос».

Ответчик, действуя разумно и добросовестно, не мог и не должен был предвидеть то обстоятельство, что страховые полисы подписываются в филиале ООО СК «Гелиос» неустановленными третьими лицами.

В установленных судами обстоятельствах, в которых ответчик добросовестно совершил все требующиеся от него действия для заключения договора, а истец действовал в обстановке, позволявшей ответчику полностью рассчитывать на действительность оформленных представителем истца документов, доводы истца, заявленные также в кассационной жалобе, о принадлежности подписи, проставленной в спорных полисах не указанному в них директору филиала, а иному лицу, не влекут правовых последствий в виде незаключённости договоров страхования. (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.10.2022 N Ф10—3707/2022 по делу N А08—1599/2019)

Ещё пример

Поскольку печать юридического лица не может находиться в свободном доступе для лиц, не имеющих полномочий на совершение спорных действий, её проставление на соответствующих документах, в отсутствие доказательств утраты последней, свидетельствует о совершении действий в интересах такого юридического лица».

(Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 23.05.2023 N Ф02—1937/2023 по делу N А19—776/2022)

Ещё пример

Исходя из принципа добросовестности участников гражданских правоотношений и предполагаемой разумности их действий, в отсутствие доказательств утраты или похищения печати, можно предположить, что работники юридического лица, не имевшие полномочий на подписание документа, однако владевшие печатью юридического лица, действовали от имени данного юридического лица, то есть что их полномочия в силу владения печатью явствовали из обстановки (статья 182 ГК РФ).

В этой связи судами при оценке доводов ответчика о подписании от его имени документов неустановленным лицом обоснованно отмечено наличие на них оттиска печати общества, об утере (хищении) которой, о фальсификации такого оттиска им не заявлено.

(Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.10.2022 N Ф04—5140/2022 по делу N А75—9164/2021)

Ещё:

«Передача лицу, подписавшему акт, печати общества может указывать на передачу ему полномочий на совершение действий от имени истца. Сведений о том, что передача печати имела иные цели, не имеется.

Ходатайство о фальсификации акта в порядке статьи 161 АПК не заявлено, факт принадлежности истцу печати, оттиск которой имеется в акте, не оспорен, доказательств неправомерного выбытия печати из обладания общества «НУБР» либо неправомерного использования третьими лицами также не представлено».

(Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.05.2023 N Ф09—2270/22 по делу N А60—50412/2021)

Ещё:

«Одним из способов выражения воли участника гражданского оборота на приобретение гражданских прав и обязанностей является подписание документа, а также скрепление его официальным реквизитом (печатью организации). Печать является одним из способов идентификации юридического лица в гражданском обороте. Следовательно, печать может использоваться только уполномоченными лицами и должна храниться в определённом месте.

Наличие у неограниченного круга лиц доступа к печати общества возлагает на само общество риск неблагоприятных последствий, в том числе связанных с тем, что факт её неправомерного использования должен быть доказан применительно к каждому такому случаю. (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 30.04.2021 N Ф10—486/2021 по делу N А23—1377/2019)

Ещё:

«Риск последствий распоряжения печатью юридического лица лицом, у которого печать не должна находиться, несёт это юридическое лицо. Ответственность за действия, в том числе, по использованию печати общества, а также за надлежащее хранение печати несёт само юридическое лицо. …Тот факт, что документы подписаны не руководителем организации, вместе с тем лицом, имеющим доступ к печати, подтверждает наличие у него полномочий на совершение соответствующих действий от имени юридического лица. (Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 18.05.2022 по делу N 88—12457/2022)3.

Цена договора. Срок оплаты

Гражданским законодательством установлена презумпция возмездности договора. Она заключается в том, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 423 ГК РФ).

Отсутствие в договоре условия о цене само по себе не означает, что договор является безвозмездным, и не влечёт признания его незаключенным или недействительным. В подобных случаях исполнение договора по общему правилу подлежит оплате по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ, п. 3 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 54, п. 19 Обзора, утв. Президиумом ВС РФ 28.03.2018, п. 2 Обзора, утв. Президиумом ВС РФ от 01.02.2012, п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).