Цифровые финансовые активы и другие цифровые права

Посмотрим на примере двух выпусков цифровых финансовых активов ООО «ЯРПЕСОК-ЦЕНТР», какие возможности выпуска в части минимального и максимального количества цифровых финансовых активов можно предусмотреть в решении. Один из выпусков ООО «ЯРПЕСОК-ЦЕНТР» предусматривал указание на минимальное количество цифровых финансовых активов в количестве 5000 цифровых финансовых активов, при приобретении которых выпуск считался состоявшимся (эти данные видно из карточки выпуска, указано «не менее»). При этом приобретено было 10 000 цифровых финансовых активов, т. е. доступных к приобретению было больше, чем указанное минимальное количество (в карточке выпуска указано «собрано»).

Рис. 2. Скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы»

Второй выпуск этой же компании предполагал одинаковое количество цифровых финансовых активов (минимальное и доступное к приобретению), при которых выпуск считался состоявшимся, – 10 000 цифровых финансовых активов (данные также отражены в карточке выпуска).

6. Цену приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске или порядок ее определения (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов денежными средствами) и (или) количество вещей или стоимость (количество) имущественных прав, в том числе цифровых прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, которые необходимо передать для приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске, или порядок определения такого количества вещей или стоимости (количества) имущественных прав (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов путем передачи в качестве встречного предоставления вещей или имущественных прав, в том числе цифровых прав либо иных прав, имеющих денежную оценку).

На рисунке 3 представлен скриншот карточки выпуска цифровых финансовых активов, эмитентом которого является ПАО «Сбербанк»[22].

В карточке выпуска цифровых финансовых активов представлена вся информация о выпуске: количество выпущенных цифровых финансовых активов, текущая цена (так как выпуск цифровых финансовых активов – с базисным активом золото), смарт-контракт, решение о выпуске, котировки, информация о периоде размещения.

7. Дату начала размещения выпускаемых цифровых финансовых активов путем заключения договоров об их приобретении.

8. Способ оплаты выпускаемых цифровых финансовых активов (оплата денежными средствами и (или) передача иных вещей или имущественных прав, в том числе цифровых прав, либо иных прав, имеющих денежную оценку, в качестве встречного предоставления).

9. Указание на использование для выпуска цифровых финансовых активов сделок, предусматривающих исполнение сторонами возникающих из них обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (в случае использования таких сделок).

10. При обеспечении исполнения обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, указание на то, что такие обязательства обеспечиваются имуществом лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или третьих лиц (если применимо), описание предмета обеспечения, позволяющего его идентифицировать (если применимо), условия обеспечения, указание на способ обеспечения.

Рис. 3. Скриншот карточки выпуска цифровых финансовых активов (эмитент – ПАО «Сбербанк»)

На рисунке 4 представлен скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы», который показывает выпуск цифровых финансовых активов, эмитентом по которому является ТД «Грасс»[23].

Рис. 4. Скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы» (эмитент – ТД «Грасс»)

Данный выпуск цифровых финансовых активов – это первая в нашей стране выдача кредита через цифровые финансовые активы под реальный имущественный залог.

Инвестором по данному выпуску выступило ПАО «Сбербанк». Сделка является аналогом кредита, в котором цифровые финансовые активы выступают долговым обязательством, обеспеченным залогом в виде движимого имущества компании и товаров в обороте.

Информация о предмете залога содержится в решении о выпуске и приложении к нему.

В карточке выпуска указана информация «Выпуск ЦФА, обеспеченных залогом, в целях привлечения инвестиций».

11. При выпуске цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, – указание вида, категории (типа) эмиссионной ценной бумаги, возможность осуществления прав по которой (право требовать передачи которой) удостоверяют выпускаемые цифровые финансовые активы, а в случае, если выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют право на передачу эмиссионной ценной бумаги, – срок, в течение которого может быть реализовано право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги, или указание на событие, которое порождает право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги.

Как уже ранее упоминалось в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов», пока эти виды цифровых активов не выпускает ни один оператор по выпуску цифровых финансовых активов, но дискуссии по организационным моментам потенциальных выпусков уже ведутся, и, конечно, развитие рынка приведет в скором времени к появлению и таких видов цифровых финансовых активов. При этом оператор обмена ПАО «СПБ Биржа» включил в свои правила возможность совершения сделок с этими двумя видами цифровых финансовых активов, а оператор информационной системы ООО «Токены» предусмотрел возможность выпуска цифровых финансовых активов, включающих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов.

12. Указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии такого ограничения). При этом частью 4 статьи 3 Закона о ЦФА предусмотрено, что в случае, если решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы, такое указание должно быть явным и недвусмысленным.

Кроме того, в решении о выпуске указываются иные положения, включение которых в решение о выпуске цифровых финансовых активов предусмотрено Законом о ЦФА. Например, решение о выпуске акций непубличного акционерного общества в виде цифровых финансовых активов должно содержать информацию о рисках, связанных с приобретением таких акций (такое положение предусмотрено пунктом 2 части 3 статьи 13 Закона о ЦФА).

При этом операторы информационных систем предупреждают своих пользователей о рисках, возникающих при совершении сделок с цифровыми финансовыми активами.

Банк России вправе установить дополнительные требования к содержанию решения о выпуске цифровых финансовых активов.

В решении о выпуске цифровых финансовых активов могут содержаться иные сведения, определенные лицом, выпускающим цифровые финансовые активы. Например, некоторые операторы информационных систем предоставляют техническую возможность указывать в решении о выпуске информацию о целевом характере размещения цифровых финансовых активов. Оператор информационной системы ПАО «Сбербанк» предусмотрел возможность для размещения информации о целевом характере выпуска на Платформе Сбера «Цифровые активы» в карточке соответствующего выпуска, и эмитенты в специальном разделе указывают дополнительную информацию для инвесторов о целях привлечения инвестиций. В некоторых случаях информация указана кратко: «на развитие бизнеса», «привлечение для инвестиционного проекта», «привлечение инвестиций для пополнения оборотных средств» или «тестовый выпуск для анализа привлечения инвестиций» (в последнем случае для того, чтобы показать, почему компания выпускает цифровые финансовые активы на небольшую сумму). В некоторых случаях указывают информацию более подробно: с описанием проекта, на который привлекается финансирование, например, «финансирование энергосервисных контрактов с крупнейшими розничными сетями», «для расширения факторинговых операций и развития бизнеса», «для закупки товара и последующей реализации». Пример можно увидеть на рисунке 5, на котором представлен скриншот карточки выпуска ООО «КУРАНТЫ-АГРОПРОМ»[24].

Рис. 5. Скриншот карточки выпуска (эмитент – ООО «КУРАНТЫ-АГРОПРОМ»)

Очевидно, что по мере расширения рынка предложений цифровых финансовых активов и допуска на него в качестве инвесторов физических лиц для повышения интереса инвесторов к своим выпускам эмитенты будут представлять все более полную информацию о планируемых проектах (конечно, в рамках возможностей, которые будут предоставлять для этих целей операторы информационных систем, так как объем информации для размещения лимитирован).

Законом 221-ФЗ внесено изменение в регулирование вопросов решения о выпуске. Новой частью 1.1 статьи 3 Закона о ЦФА определено, что решение о выпуске может содержать указание на возможность приобретения цифровых финансовых активов только индивидуальными предпринимателями и (или) юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным таким решением. На практике такие выпуски называют «закрытыми», или «адресными». И хотя в информационных системах операторов уже осуществлялись такие выпуски, важным для развития рынка является прямое закрепление в законодательстве такой возможности, тем более она сопровождается установлением специфики размещения решения о выпуске (рассмотрено ниже в данной главе при рассмотрении правил размещения решений о выпуске).

Решение о выпуске цифровых финансовых активов составляется в электронной форме, если иное не предусмотрено Законом о ЦФА. То есть общее правило – составление решения в электронной форме, но Законом о ЦФА могут быть предусмотрены исключения.

Такое исключение предусмотрено Законом 221-ФЗ, который дополнил Закон о ЦФА новой частью 6.2 статьи 3, и данная норма направлена на расширение возможностей использования цифровых финансовых активов при осуществлении внешнеторговой деятельности. Частью 6.2 статьи 3 предусмотрено, что если лицом, выпускающим цифровые финансовые активы, является юридическое лицо, личным законом которого является право иностранного государства, и решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на то, что выпускаемые цифровые финансовые активы могут приобретаться только индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным в нем, решение о выпуске цифровых финансовых активов может быть составлено на бумажном носителе. В этом случае решение о выпуске должно быть подписано лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или уполномоченным им лицом с указанием даты подписания. После этого решение о выпуске должно быть преобразовано оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, в электронную форму путем сканирования с сохранением его реквизитов и заверено усиленной квалифицированной электронной подписью оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, или усиленной квалифицированной подписью его представителя.

Операторы информационных систем по выпуску цифровых финансовых активов разрабатывают шаблоны решений о выпуске с учетом требований законодательства. Если решение о выпуске составляется в общем порядке в электронной форме, то оно должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью индивидуального предпринимателя, единоличного исполнительного органа юридического лица, выпускающего цифровые финансовые активы, либо уполномоченного ими лица. Право подписывать решения о выпуске уполномоченным лицом – это новелла, предусмотренная Законом 221-ФЗ с учетом практики выпуска цифровых финансовых активов. Так как в крупных компаниях не всегда могут быть оперативно подписаны решения о выпуске единоличным исполнительным органом компании, теперь законодательство предусматривает возможность подписания решений о выпуске уполномоченным лицом.

В случае обеспечения исполнения обязательств, права по которым удостоверены цифровыми финансовыми активами, третьим лицом решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть подписано также усиленной квалифицированной электронной подписью такого лица (в случае, если оно является физическим лицом, в том числе индивидуальным предпринимателем) или усиленной квалифицированной электронной подписью (усиленными квалифицированным электронными подписями) лица (лиц), осуществляющего (осуществляющих) функции единоличного исполнительного органа юридического лица, предоставившего обеспечение, либо уполномоченного им лица, для подтверждения достоверности информации об обеспечении. Возможность подписания решения уполномоченным лицом в случае обеспечения исполнения обязательств – это также новелла, предусмотренная 221-ФЗ для облегчения процессов выпуска цифровых финансовых активов.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть размещено в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии), и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется соответствующий выпуск цифровых финансовых активов. Обращу внимание на то, что законодательство в настоящее время не содержит обязанности размещения решения о выпуске на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, – в случае, если отсутствует сайт, нет необходимости его создавать только для целей размещения решения при выпуске цифровых финансовых активов. Эта новелла предусмотрена Законом 221-ФЗ, который внес соответствующее изменение в часть 6 статьи 3 Закона о ЦФА. Такое уточнение законодательства было принято по итогам анализа практики выпуска цифровых финансовых активов.

Размещенное решение должно находиться в открытом доступе до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед всеми обладателями цифровых финансовых активов, выпущенных на основании этого решения, если иное не предусмотрено Законом о ЦФА.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов может не размещаться в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, если оно адресовано определенному кругу лиц, являющихся индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, и (или) если выпускаемые на основании указанного решения цифровые финансовые активы соответствуют признакам цифровых финансовых активов, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором.

Не размещать решение можно только при условии обеспечения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, к нему доступа следующим лицам:

• Банку России;

• лицам, которые могут приобрести такие цифровые финансовые активы;

• и обладателям таких цифровых финансовых активов до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед обладателями таких цифровых финансовых активов.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов может быть адресовано неопределенному кругу лиц. В этом случае размещенное в сети Интернет решение признается публичной офертой. Выпуск цифровых финансовых активов на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами. В настоящее время большинство выпусков цифровых финансовых активов адресовано неопределенному кругу лиц и осуществляется на условиях публичной оферты.

Законодательством предусмотрена и другая ситуация, когда решение о выпуске цифровых финансовых активов адресуется определенному кругу лиц.

Возможны два варианта таких ситуаций:

• цифровые финансовые активы, удостоверяющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, или удостоверяющие право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, или удостоверяющие права участия в капитале непубличного акционерного общества, – в решении о выпуске в обязательном порядке должно быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц;

• решение о выпуске цифровых финансовых активов может содержать указание на возможность их приобретения только индивидуальными предпринимателями и (или) юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным таким решением, как было ранее упомянуто в данной главе. Примеры таких решений о выпуске рассмотрены в главе «Квалифицированные и неквалифицированные инвесторы».

Глава 7. Реестр пользователей информационной системы. Регистрация пользователей

Общие положения и категории пользователей

Статьей 8 Закона о ЦФА определено, что оператор информационной системы осуществляет ведение реестра пользователей информационной системы в порядке, предусмотренном данной статьей. Оператор информационной системы вправе привлечь для ведения реестра пользователей информационной системы лиц, выполняющих функции узлов информационной системы, а также операторов иных информационных систем.

В реестр пользователей информационной системы в отношении каждого пользователя вносится следующая информация:

• сведения о пользователе информационной системы;

• сведения, необходимые для аутентификации пользователя в информационной системе;

• запись о том, в каком качестве пользователь аутентифицирован в информационной системе (в качестве лица, выпускающего цифровые финансовые активы, обладателя цифровых финансовых активов, оператора обмена цифровых финансовых активов, номинального держателя цифровых финансовых активов, иностранного номинального держателя цифровых финансовых активов).

Указанные сведения вносятся в реестр пользователей информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, на основании документов, необходимых для подтверждения этих сведений. Правила операторов информационных систем содержат порядок ведения реестра, порядок внесения информации и порядок предоставления информации пользователями, при этом регулирование разных операторов может отличаться. Правила операторов информационных систем определяют категории пользователей в системе. Анализ показывает, что подход операторов к решению этого вопроса также может быть различным.

Как правило, в правилах информационных систем выделены следующие категории пользователей:

• эмитент (подробный анализ термина «эмитент» в правилах операторов информационных систем рассмотрен в главе «Выпуск цифровых финансовых активов»);

• инвестор;

• номинальный держатель;

• узел;

• оператор обмена.

Такая категория, как «иностранный номинальный держатель цифровых финансовых активов», пока отсутствует в правилах операторов, так как она введена Законом 221-ФЗ, который был принят только 8 августа 2024 года (более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Использование цифровых прав во внешнеторговой деятельности»).

Однако операторы информационных систем в своих правилах могут определять и другие категории пользователей или использовать другую терминологию для обозначения отдельных категорий. Посмотрим, как эти вопросы решены на примере правил информационных систем некоторых операторов (таблица 9)[25].

Таблица 9

Определение понятия «пользователь» в правилах операторов информационных систем

Как показывает анализ правил, не все операторы информационных систем отдельно выделяют категорию «участник». Посмотрим, как определена данная категория пользователя в правилах информационной системы оператора ООО «Системы распределенного реестра»[26]:

«6.10. Пользователю присваивается статус Участник, в случае если он не является Эмитентом, Владельцем, Узлом, Оператором обмена. Пользователь утрачивает статус Участника с момента приобретения любого другого статуса Пользователя».

Регистрация пользователей

Что касается вопросов регистрации в информационных системах, то в правилах информационных систем предусмотрена своя специфика. Конечно, это зависит в первую очередь от того, является ли оператор кредитной организацией, допускает ли он в качестве пользователей физических лиц или оказывает услуги только юридическим лицам, и, конечно, от специфики созданной информационной системы.

Посмотрим на примере правил оператора информационной системы ПАО «Сбербанк»[27], как эти вопросы решены данным оператором:

«8. РЕГИСТРАЦИЯ, ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ, ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ, ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОСТУПА К ИНФОРМАЦИОННОЙ СИСТЕМЕ И ИСКЛЮЧЕНИЕ ИЗ РЕЕСТРА

8.1.1. Аутентификация Заявителя в Информационной системе посредством сервиса СберБизнес (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) или через сервис Сбер ID (для физических лиц);

В случае отсутствия у Заявителя доступа к СберБизнес (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) или сервису Сбер ID (для физических лиц), Заявитель соответственно должен зарегистрироваться в СберБизнес или в сервисе Сбер ID. Порядок регистрации в СберБизнес и в сервисе Сбер ID доступен на официальном сайте Банка в информационно-телекоммуникационной сети „Интернет“ по адресу www.sberbank.ru.

8.1.1.1. Если Заявитель юридическое лицо или индивидуальный предприниматель не является клиентом Банка (не находится на расчетно-кассовом обслуживании), то необходимо открыть банковский счет в Банке.

8.1.1.2. Если Заявитель физическое лицо не является клиентом Банка, то необходимо заключить с Банком договор банковского обслуживания и/или договор о выпуске и обслуживании банковской карты ПАО Сбербанк.

8.1.2. ознакомление Заявителя с Правилами, иными документами Оператора, опубликованными на Сайте Оператора;

8.1.3. подтверждение Заявителем, что он ознакомился и согласен с Правилами, в том числе порядком обработки Персональных данных, приведенным в разделе 17 Правил, иными документами Оператора, и понимает, что с момента, предусмотренного пунктами 8.1.8, 8.1.9 и 8.1.10 Правил соответственно, он, в соответствии с пунктом 1.7 Правил, будет считаться в полном объеме и безоговорочно присоединившимся к Правилам:

– для Заявителей юридических лиц и индивидуальных предпринимателей – путем проставления знака согласия в соответствующих полях экранной формы СберБизнес и подтверждения с помощью Электронной подписи Заявителя;

– для Заявителей физических лиц – посредством нажатия кнопки подтверждения в соответствующих полях экранной формы Информационной системы.

Если Заявитель не может или не желает подтвердить какое-либо из обстоятельств, указанных в настоящем пункте 8.1.3 Правил, Заявитель должен прекратить процедуру Регистрации.

Если Заявитель является юридическим лицом – кредитной организацией, у которого отсутствует доступ к СберБизнес, и использует в качестве системы дистанционного банковского обслуживания Sber FinLine или СПФС, процедура Регистрации в Информационной системе производится на основании документов, направленных от юридического лица – кредитной организации в адрес Оператора по Системе Sber FinLine или СПФС:

– заявление на регистрацию Личного кабинета в Информационной системе по форме, размещенной на Сайте;

– заявление о присоединении к Правилам по форме, размещенной на Сайте;

– заявление о присоединении к Условиям денежных расчетов по форме в соответствии с Приложением 1 к Условиям денежных расчетов.

Вышеуказанные заявления должны быть подписаны Пользователем, являющимся уполномоченным представителем юридического лица – кредитной организации, своей УКЭП.

8.1.4. предоставление Заявителем информации и документов в соответствии с требованиями Законодательства, включая Закон о ЦФА, и Правил.

Документы предоставляются Заявителем в офис Банка. В случае если на момент прохождения Заявителем процедуры Регистрации будет выявлено, что ранее предоставленные Заявителем данные и (или) документы утратили актуальность, то Заявителю будет рекомендовано актуализировать соответствующую информацию в СберБизнес или в сервисе Сбер ID (как применимо), а Регистрация будет прекращена. После актуализации информации Заявителю необходимо заново начать процедуру Регистрации;