Цифровые финансовые активы и другие цифровые права

Лиана Пепеляева

Цифровые финансовые активы и другие цифровые права

Рецензент В. В. Пономарёв.

© Пепеляева Л. В., 2024

Информация, представленная в книге, не направлена на привлечение внимания к продуктам, услугам, товарам упоминаемых в примерах участников рынка цифровых прав и не является рекламой.

Информация в книге представлена по состоянию на 15 сентября 2024 года.

Введение

Регулирование цифровых прав в нашей стране началось в 2019 году с принятием изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации. Позднее были приняты два специальных закона, регулирующие цифровые права, а также большой массив изменений в налоговое, банковское законодательство, законодательство о рынке ценных бумаг, о противодействии коррупции и в других сферах.

Законодательство регулирует три вида цифровых прав, которые могут быть выпущены в информационных системах, созданных в соответствии с российским законодательством: цифровые финансовые активы, утилитарные цифровые права и так называемые гибридные цифровые права, которые включают оба вида.

В настоящее время наиболее активно развивается рынок цифровых финансовых активов.

Правовые и экономические вопросы новых цифровых финансовых инструментов, а также практика их выпуска приобретают особое значение в связи с принятием Федерального закона № 45-ФЗ от 11 марта 2024 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», регулирующего использование цифровых прав в качестве встречного предоставления по внешнеторговым договорам, и Федерального закона № 221-ФЗ от 8 августа 2024 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», регулирующего возможность допуска к обращению иностранных цифровых прав и введение института иностранного номинального держателя цифровых финансовых активов.

Глава 1. Цифровые права

Формирование цифровых прав в нашей стране началось с принятием Федерального закона от 18 марта 2019 года № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»[1] (далее – Закон 34-ФЗ), которым были внесены комплексные изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс).

Первая группа изменений: был введен новый объект гражданских прав – цифровые права – и закреплен ряд базовых положений, касающихся оборота цифровых прав. Вторая группа изменений: уточнены положения Гражданского кодекса о форме сделок, появилось понятие договора, заключенного при помощи электронных либо иных технических средств.

После внесения изменений в Гражданский кодекс были приняты два федеральных закона, регулирующие цифровые права. По стечению обстоятельств оба эти закона имеют одинаковый номер 259-ФЗ, правда, приняты они были с перерывом в один год.

Первый закон – Федеральный закон от 2 августа 2019 года № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»[2] (далее – Закон о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ), которым были урегулированы утилитарные цифровые права.

Второй закон – Федеральный закон от 31 июля 2020 года № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты»[3] (далее – Закон о ЦФА). Им были урегулированы цифровые финансовые активы, тот вид цифровых прав, который сейчас развивается наиболее активно.

Однако существует еще один вид цифровых прав, который практики называют гибридным цифровым правом. Этот вид цифрового права включает одновременно цифровые финансовые активы и другие цифровые права, и нормы, его регулирующие, содержатся в обоих упомянутых федеральных законах (подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Гибридные цифровые права»).

Рассмотрим ключевые изменения, внесенные в Гражданский кодекс.

Изменена статья 128 Гражданского кодекса «Объекты гражданских прав», в которую был включен новый объект гражданских прав – цифровые права.

Действующая редакция статьи 128 Гражданского кодекса:

«К объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, в том числе цифровые рубли, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага».

Цифровые права Гражданским кодексом отнесены к имущественным правам. В Гражданском кодексе также появилась новая статья 141.1 «Цифровые права». В ней дано такое определение этого нового инструмента:

«Цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу».

Рассмотрим основные признаки цифровых прав:

• обязательственные и иные права;

• названы цифровыми правами в законе;

• существуют в информационной системе, отвечающей установленным законом признакам;

• содержание и условия осуществления прав определяются правилами информационной системы;

• осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

Чтобы права были признаны цифровыми, они должны быть прямо поименованы в законе. В настоящее время, как уже было упомянуто, действуют два специальных федеральных закона, которыми урегулированы три вида цифровых прав. Таким образом, для того чтобы появились другие, новые виды цифровых прав, должны быть приняты новые законы или в действующих законах должно появиться регулирование нового цифрового права – его выпуска, учета, обращения, прекращения.

Федеральным законом № 221-ФЗ от 8 августа 2024 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»[4] (далее – Закон 221-ФЗ) были внесены изменения в Закон о ЦФА, которыми было введено новое понятие – иностранные цифровые права. Иностранные цифровые права при определенных условиях допускаются к обращению в Российской Федерации, при этом их выпуск, учет и обращение осуществляются в информационной системе, организованной не в соответствии с российским правом. Более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Использование цифровых прав во внешнеторговой деятельности».

Цифровые права существуют в информационной системе. Обращу внимание на то, что в Гражданском кодексе не указаны какие-либо дополнительные требования к информационной системе, кроме того, что эта система должна соответствовать установленным законом признакам. Уже в специальных федеральных законах появляется указание на признаки, которым должна соответствовать информационная система, в которой может существовать тот или иной вид цифрового права. Например, в статье 1 Закона о ЦФА дано определение цифровых финансовых активов и указано, что выпуск, учет и обращение этого вида цифровых прав возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы. То есть в законе определены специальные признаки информационной системы для цифровых финансовых активов. Более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Информационные системы», а пока только обращу внимание на то, что в настоящее время операторы для выпуска и обращения цифровых финансовых активов создают информационные системы на основе распределенного реестра (либо в том числе на основе распределенного реестра).

Содержание и условия осуществления цифровых прав определяются правилами информационной системы, которые принимаются оператором этой информационной системы и после этого согласовываются Банком России. Разумеется, в Законе о ЦФА сформулированы общие требования к содержанию правил (подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Правила операторов и включение операторов в реестр»). При этом оператор информационной системы имеет широкую возможность выбора тех или иных вариантов регулирования по большому кругу вопросов функционирования собственной информационной системы. В первую очередь это касается определения вида цифрового права, которое будет реализовываться в системе (в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов» проанализирован подход операторов информационных систем к принятию данного решения).

Положения правил по многим другим вопросам, как показал анализ, также отражают специфику видения конкретным оператором тех или иных вопросов (например, определение категорий пользователей, порядок регистрации в информационной системе, подготовка шаблонов смарт-контрактов и шаблонов решений о выпуске и др.).

Гражданский кодекс установил, что осуществление и распоряжение цифровыми правами возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу. Таким образом, законодатель определил, что реализация цифрового права осуществляется пользователем исключительно путем обращения к информационной системе через доступное устройство, исключая необходимость дополнительного взаимодействия с сотрудниками оператора этой информационной системы или с какими-либо третьими лицами.

Безусловно, это идеальная модель, и через какое-то время реализация цифровых прав будет идти только таким образом. Однако в настоящее время для осуществления многих действий в информационной системе необходима консультационная и иная поддержка сотрудников операторов, так как цифровые права – это новые финансовые инструменты, и пользователю требуется время для того, чтобы разобраться, как работает тот или иной функционал информационной системы. Со временем необходимость такой поддержки будет уменьшаться, и реализация цифровых прав будет осуществляться в рамках базовой модели без участия третьих лиц.

Глава 2. Общая характеристика цифровых финансовых активов

Виды цифровых финансовых активов

В части 2 статьи 1 Закона о ЦФА дано определение этого вида цифрового права:

«Цифровыми финансовыми активами признаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы».

Таким образом, цифровые финансовые активы могут быть четырех видов:

• денежное требование;

• возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам;

• право участия в капитале непубличного акционерного общества;

• право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

Пока рынок в основном идет по пути развития первого вида – цифровых финансовых активов, включающих денежные требования, но подготовку к выпуску других видов цифровых финансовых активов некоторые операторы информационных систем уже осуществляют.

Анализ видов цифровых активов, которые могут быть выпущены операторами информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов (далее – операторы информационных систем), представлен в таблице 1[5].

Ссылки на правила операторов информационных систем и правила операторов обмена приведены в конце книги.

Таблица 1

Виды цифровых активов, предусмотренные правилами операторов информационных систем[6]

Таким образом, анализ правил операторов информационных систем показывает следующее:

• все одиннадцать операторов информационных систем предусмотрели возможность выпуска цифровых финансовых активов (цифровых прав) на денежные требования;

• семь операторов информационных систем предоставляют возможность выпуска цифровых финансовых активов на денежные требования и гибридных цифровых прав (ПАО «Сбербанк», ООО «Атомайз», АО «Альфа-Банк», ООО «Лайтхаус», ПАО «СПБ Биржа», ООО «Токены», ООО «Блокчейн Хаб»);

• четыре оператора информационных систем предоставляют возможность выпуска только цифровых финансовых активов на денежные требования – ООО «Системы распределенного реестра», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК», НКО АО НРД, АО «ТБанк»;

• четыре оператора информационных систем устанавливают прямой запрет на выпуск определенных видов цифровых активов. При этом формулировка такого запрета правилами операторов определена по-разному. Если операторы информационных систем ООО «Системы распределенного реестра», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК» в правилах сформулировали запрет в виде общей формулы: «выпуск в информационной системе иных видов цифровых финансовых активов не допускается», то операторы информационной системы ООО «Лайтхаус» и ООО «Блокчейн Хаб» указали на конкретные виды цифровых финансовых активов, выпуск и учет которых в системе не осуществляется, – цифровые финансовые активы, включающие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

При этом использованы разные термины для определения цифровых финансовых активов на денежные требования. Четыре оператора используют термин «цифровые финансовые активы, удостоверяющие денежные требования» (операторы информационной системы ПАО «Сбербанк», ПАО «СПБ Биржа», НКО АО НРД, АО «ТБанк»). Термин «цифровые финансовые активы, включающие денежные требования» используют четыре оператора информационной системы: ООО «Лайтхаус», ООО «Системы распределенного реестра», ООО «Токены», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК». Термин «цифровые права, включающие денежные требования» используют два оператора информационной системы – ООО «Атомайз», АО «Альфа-Банк». Оператор информационной системы ООО «Блокчейн Хаб» использовал в правилах несколько иную формулировку – «Виды цифровых финансовых активов, Сделки с которыми могут совершаться через Оператора информационной системы: денежные требования; цифровые права, включающие одновременно денежные требования и утилитарные цифровые права»[7].

Также в правилах операторов информационной системы использованы несколько разные термины для определения гибридного цифрового права.

Как видим из таблицы 1, возможность выпуска цифровых финансовых активов в виде права участия в капитале непубличного акционерного общества правилами операторов информационных систем не предусмотрена, хотя достаточное регулирование этого вида цифрового права есть. Однако уже начинаются практические дискуссии по поводу особенностей выпуска такого вида цифрового права, и, видимо, возможность выпуска этого вида цифровых финансовых активов скоро появится. Подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Цифровые финансовые активы, удостоверяющие права участия в капитале акционерного общества».

Что касается таких видов цифровых финансовых активов, как возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам и право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, хотя соответствующая практика выпуска пока отсутствует, один из операторов информационной системы – ООО «Токены» – в третьей редакции правил своей информационной системы предусмотрел возможность выпуска цифровых финансовых активов, включающих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов.

Законодательное регулирование этих видов цифровых финансовых активов предусмотрено, и эти вопросы рассмотрены в главе «Цифровые финансовые активы, удостоверяющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, право требовать передачи таких бумаг».

Операторы обмена цифровых финансовых активов (далее – операторы обмена) в своих правилах определили виды цифровых активов, с которыми могут совершаться сделки (таблица 2)[8].

Таблица 2

Виды цифровых активов, предусмотренные правилами операторов обмена[9]

Обращаю внимание на то, что, в отличие от всех остальных участников рынка – операторов информационных систем и операторов обмена, ПАО «СПБ Биржа» в правилах оператора обмена закрепило возможность совершения сделок со всеми четырьмя видами цифровых финансовых активов: денежное требование; возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам; право участия в капитале непубличного акционерного общества; право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

Признаки цифровых финансовых активов

Признаки (основные характеристики) цифровых финансовых активов:

• цифровые финансовые активы – это цифровые права;

• предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов;

• требования к решению о выпуске установлены Законом о ЦФА;

• выпуск, учет и обращение цифровых финансовых активов возможны только путем внесения или изменения записей в информационную систему;

• информационная система может быть на основе распределенного реестра, а также может быть иной информационной системой.

Рассмотрим более подробно некоторые из характеристик цифровых финансовых активов.

Цифровые финансовые активы – это один из трех предусмотренных в настоящее время законодательством видов цифровых прав (иностранные цифровые права рассмотрены отдельно), при этом именно данный сегмент цифровых прав получил наибольшее развитие. Первые цифровые финансовые активы были выпущены почти через 2 года после принятия Закона о ЦФА – 28 июня 2022 года, и сейчас уже одиннадцать операторов информационных систем внесены в специальный реестр операторов, который ведет Банк России; в информационных системах десяти операторов уже осуществлены выпуски цифровых прав.

Цифровые финансовые активы – это цифровые права, предусмотренные решением о выпуске. Решение о выпуске – главный документ, определяющий основные характеристики цифровых финансовых активов именно этого выпуска: количество выпускаемых активов, цену приобретения при выпуске и объем удостоверяемых прав при погашении, срок, на который активы выпущены, предусмотрено или нет обеспечение исполнения обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, есть ли указание на ограничение оснований или размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии такого ограничения), и другие условия. И, разумеется, такие важнейшие элементы решения: кто именно является эмитентом данного выпуска и предназначен выпуск для определенного или неопределенного круга лиц. Решение о выпуске подготавливается в порядке, установленном Законом о ЦФА и правилами соответствующего оператора информационной системы. Вопросы подготовки и размещения решения подробно рассмотрены в главе «Решение о выпуске».

Как определяет Закон о ЦФА, выпуск, учет и обращение цифровых финансовых активов возможны только путем внесения или изменения записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы. Вопросы выпуска цифровых финансовых активов подробно рассмотрены в главе «Выпуск цифровых финансовых активов».

Что касается вопросов обращения цифровых прав, необходимо учитывать, что в соответствии с частью 10 статьи 4 Закона о ЦФА запрещается принимать цифровые финансовые активы в качестве средства платежа или иного встречного предоставления за передаваемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги, а также иного способа, позволяющего предполагать оплату цифровым финансовым активом товаров (работ, услуг), за исключением двух случаев.

Первый случай предусмотрен частью 11 статьи 4 Закона о ЦФА, разрешающей использование цифровых финансовых активов в качестве встречного предоставления по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным между резидентами и нерезидентами, которые предусматривают передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них (подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Использование цифровых прав во внешнеторговой деятельности»).

Второй случай – если исключения предусмотрены федеральными законами. Такое исключение определено пунктом 6 части 1 статьи 3 Закона о ЦФА, в котором указано, что решением о выпуске может быть предусмотрена возможность передачи в оплату выпускаемых цифровых финансовых активов имущественных прав, в том числе цифровых прав.

Глава 3. Информационные системы

Часть 2 статьи 1 Закона о ЦФА предусматривает, что цифровые финансовые активы выпускаются в информационной системе на основе распределенного реестра либо в иной информационной системе. В настоящее время все операторы информационных систем по выпуску цифровых финансовых активов создают информационные системы на основе распределенного реестра (либо информационные системы в том числе на основе распределенного реестра).

Вероятно, в дальнейшем могут быть созданы информационные системы, использующие другую технологию, и, так как технологическое развитие идет очень быстрыми темпами, использование общей формулировки про иные информационные системы позволит без внесения изменений в законодательство осуществлять соответствующую деятельность на основе новых технологий. При этом, разумеется, важно, чтобы созданные информационные системы соответствовали всем другим требованиям, предусмотренным Законом о ЦФА по отношению к информационным системам.

Информационные системы многих операторов являются интегрированными, являются частью информационного ландшафта общей системы оператора, и поэтому более широкое определение информационной системы, сформулированное в Законе о ЦФА, дает возможность корректно отразить существующее положение (таблица 3). Представляется интересным в данном аспекте определение информационной системы, закрепленное в правилах оператора информационной системы ПАО «Сбербанк» (см. таблицу 3).

Отмечу при этом, что в Гражданском кодексе при описании цифрового права применительно к информационной системе не содержится каких-либо дополнительных требований. В статье 141.1 Гражданского кодекса содержится только термин «информационная система», а уже в Законе о ЦФА предусмотрена соответствующая конкретизация.

Анализ правил операторов информационных систем показывает несколько различные подходы к определению термина «информационная система»:

• подавляющее большинство операторов в определении указали на функциональность системы – предназначение для выпуска, учета обращения и обмена (формулировки используются разные) цифровых финансовых активов или цифровых прав (также используются разные формулировки, но это зависит в первую очередь от определения вида прав, которые выпускаются в той или иной информационной системе, как было показано в таблице 1);

Таблица 3

Определение понятия «информационная система» в правилах операторов информационных систем[10]

• операторы информационной системы ООО «Атомайз» и АО «ТБанк» указали, что информационная система организована на основе распределенного реестра;

• шесть операторов (АО «Альфа-Банк», ООО «Системы распределенного реестра», ООО «Токены», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК», ПАО «СПБ Биржа», НКО АО НРД) указали, что информационная система создана в том числе на основе распределенного реестра (в правилах использованы несколько отличающиеся формулировки: «с использованием распределенного реестра», «в том числе на основе распределенного реестра», «включая распределенный реестр»);

• оператор информационной системы ПАО «Сбербанк» указал на использование блокчейна в части отражения записей по сделкам с ЦФА, при этом сама информационная система представляет собой многокомпонентную автоматизированную систему, интегрированную в ИТ-ландшафт ПАО «Сбербанк»;