ТОО, закон и практика

Вопрос 9. Можно ли создать ТОО с некоммерческими целями?

Правовая суть: Нет, ТОО не может быть создано с некоммерческими целями. По своей природе и по закону ТОО – это коммерческая организация, которая создаётся исключительно для извлечения прибыли, с возможностью её распределения между участниками. Это прямо закреплено в статье 6 Закона "О ТОО". Если цель деятельности – благотворительность, социальные или духовные инициативы, то для этого предусмотрены некоммерческие формы: общественные объединения, фонды, учреждения, религиозные организации.

Практические примеры:

– Человек хочет создать центр помощи детям с инвалидностью. Если он оформит ТОО, его деятельность будет рассматриваться как предпринимательская. Чтобы получать гранты, спонсорскую помощь и налоговые льготы, целесообразно создать фонд или общественное объединение.

– Команда волонтёров хочет открыть организацию для помощи переселенцам. Юрист объясняет: ТОО не подходит, так как вся структура построена на извлечении прибыли, и закон не даёт ТОО права вести деятельность с чисто общественной целью.

Ссылки на статьи закона:

– Статья 34 ГК РК: Виды и формы юридических лиц . – Закон "О некоммерческих организациях": регулирует допустимые формы для некоммерческих целей.

Нюансы и ошибки: – Ошибка: думать, что можно создать ТОО, просто не выплачивая прибыль, и оно станет некоммерческим. Нет – статус зависит не от прибыли, а от цели. – ТОО может вести проекты с социальной направленностью (например, обучающие курсы, помощь уязвимым группам), но всё равно будет считаться коммерческой организацией и облагаться налогами как бизнес. – При попытке зарегистрировать ТОО с целью, не связанной с предпринимательством, юстиция может отказать в регистрации или в дальнейшем деятельность может быть признана незаконной.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Юрист консультировал преподавателей, которые хотели создать "академию развития молодёжи" как ТОО, но при этом получать государственные гранты. Им объяснили, что для участия в таких программах нужна некоммерческая форма – общественное объединение, а не ТОО. – В другом случае предприниматель зарегистрировал ТОО для ведения религиозной деятельности. Регистрацию отменили, так как религиозная деятельность допускается только через религиозные объединения, а не через коммерческую структуру.

Вывод: ТОО может заниматься только коммерческой (предпринимательской) деятельностью. Для целей, не связанных с извлечением прибыли, нужно использовать другие формы: фонды, общественные объединения, учреждения. Юридическая форма должна соответствовать сути намерений.

Вопрос 10. Может ли ТОО быть учредителем другого ТОО?

Правовая суть: Да, ТОО может быть учредителем другого ТОО, если это не запрещено его уставом. Законодательство РК прямо не ограничивает право юридического лица выступать учредителем (участником) другого товарищества, за исключением отдельных специальных случаев. В Гражданском кодексе РК не существует прямого запрета на то, чтобы учредитель (участник) одного товарищества являлся учредителем (участником) другого товарищества. Это означает, что физическое или юридическое лицо может быть учредителем нескольких товариществ с ограниченной ответственностью (ТОО) или других организационно-правовых форм, а также в Законе "О ТОО" (статья 5), где указано, что учреждения могут быть участниками товариществ с ограниченной ответственностью с разрешения собственника, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Практические примеры:

– ТОО «Альфа» владеет долей в ТОО «Бета», чтобы контролировать дочернюю компанию, занимающуюся отдельным направлением деятельности.

– Крупный холдинг регистрирует десятки ТОО, каждое из которых отвечает за разные регионы или виды продукции. Все ТОО учреждены одним юридическим лицом.

Ссылки на статьи закона:

– Статья 41 Гражданского кодекса РК: юридическое лицо может участвовать в других организациях.

Нюансы и ошибки: – Ошибка: полагать, что только физическое лицо может быть учредителем. Нет – юридическое лицо (ТОО) тоже имеет право быть учредителем, если в уставе нет запрета. – Важно учитывать ограничения, предусмотренные антимонопольным и финансовым законодательством. Например, в банковской сфере, страховании или госзакупках участие других юридических лиц может быть ограничено. – Также стоит помнить: если единственным участником нового ТОО становится другое ТОО, то необходимо соблюдение всех процедур раскрытия информации об участниках, особенно если речь о цепочке владения.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Юрист сопровождал регистрацию дочернего ТОО, где учредителем выступало материнское ТОО. Возник вопрос об уплате уставного капитала: юрист разъяснил, что вклад может быть как денежный, так и имущественный, оформленный актом приёма-передачи. – В другой ситуации налоговый орган потребовал сведения о конечных бенефициарах, так как одно ТОО учреждено другим, за которым стоит физическое лицо. Юрист помог правильно оформить структуру владения и раскрыть конечного владельца.

Вывод: ТОО может быть учредителем другого ТОО. Это законно и часто используется в холдинговых структурах, франчайзинге, филиальных моделях. Главное – соблюдать уставные положения, раскрывать бенефициаров и соблюдать требования законодательства в особых сферах.

Вопрос 11. Какую юридическую силу имеют положения Устава, противоречащие Закону?

Правовая суть: Если положения Устава ТОО противоречат законодательству, то они не имеют юридической силы и не подлежат применению, даже если были одобрены всеми участниками. Это правило вытекает из принципа верховенства закона и прямо подтверждается судебной практикой и нормами Гражданского кодекса РК (статья 9), Закона "О ТОО" (статья 10) и Закона "О нормативных правовых актах". Устав – это внутренний документ ТОО, и он должен соответствовать действующему законодательству. Любая норма устава, выходящая за пределы дозволенного законом, является ничтожной.

Практические примеры:

– В уставе ТОО указано, что директор вправе самостоятельно изменять размер уставного капитала. Закон требует, чтобы такие изменения принимались только общим собранием участников. Следовательно, положение устава не действует.

– Участники внесли в устав пункт, согласно которому один из них освобождается от убытков, причинённых товариществу. Закон прямо запрещает освобождение участников от ответственности за убытки при определённых условиях – этот пункт будет признан недействительным.

Ссылки на статьи закона:

– Статья 158 ГК РК Недействительность сделки, содержание которой не соответствует требованиям законодательства Республики Казахстан.

– Статья 17. Устав товарищества с ограниченной ответственностью.

Нюансы и ошибки: – Некоторые предприниматели думают, что если они сами согласились на противозаконное условие, оно будет действовать. Согласие сторон не отменяет силу закона. – Ошибка юристов при подготовке устава – включение положений, которые были допустимы в старых редакциях закона, но уже утратили силу. Поэтому нужно всегда обновлять устав при изменении законодательства. – Если нарушение закона в уставе касается прав третьих лиц (например, работников, кредиторов), это может повлечь гражданскую или административную ответственность.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Юрист обжаловал решение общего собрания, основанное на уставном положении, которое позволяло директору принимать единоличные решения о ликвидации филиалов. Суд указал, что такое положение противоречит Закону "О ТОО", и признал решение недействительным. – В другом случае инвестор отказался входить в ТОО после анализа устава, в котором были противозаконные ограничения на его будущие права. Юрист предупредил, что в случае конфликта такие пункты не спасут, а только усугубят ситуацию.

Вывод: Устав ТОО имеет силу только в той части, которая соответствует закону. Все противоречащие законодательству положения считаются ничтожными. Поэтому грамотная юридическая экспертиза устава – это защита от будущих рисков и конфликтов.

Вопрос 12. Является ли ТОО юридическим лицом по законодательству РК?

Правовая суть: Да, ТОО (товарищество с ограниченной ответственностью) является юридическим лицом в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Это прямо указано в статье 2 закона "О ТОО": Понятие товарищества с ограниченной ответственностью, а также в статье 33 "Гражданского кодекса РК", которая определяет, что юридическим лицом признаётся организация, имеющая обособленное имущество, отвечающая по своим обязательствам и способная от своего имени приобретать и осуществлять права и обязанности. После прохождения государственной регистрации в органах юстиции, ТОО приобретает правоспособность, то есть становится субъектом гражданских правоотношений, способным заключать договоры, владеть имуществом, выступать в суде и нести ответственность.

Практические примеры:

– Зарегистрированное ТОО арендует офис, подписывает договоры поставки, ведёт бухгалтерию и уплачивает налоги от своего имени – как полноценный субъект права.

– В судебном процессе ТОО может быть как истцом, так и ответчиком. Например, если контрагент нарушил условия договора, ТОО вправе обратиться в суд от своего имени. Это возможно, потому что ТОО – юридическое лицо.

Ссылки на статьи закона:

– Статья 33 Гражданского кодекса РК: понятие юридического лица.

– Статья 2 Закона "О ТОО": Понятие товарищества с ограниченной ответственностью.

– Статья 6 Закона "О ТОО ТДО": Правоспособность товарищества с ограниченной ответственностью.

Нюансы и ошибки: – Ошибка: считать, что ТОО – это просто форма совместной деятельности без регистрации. Это неверно. Без регистрации в юстиции никакое товарищество не может считаться юридическим лицом. – Иногда путают ТОО с ИП (индивидуальным предпринимателем), думая, что они имеют одинаковый статус. Но ИП – это физическое лицо, а ТОО – юридическое лицо, и у них разные формы ответственности и правоспособности. – Важно: только зарегистрированное ТОО может иметь расчётный счёт в банке, печать, заключать сделки и выступать в суде.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Юрист сопровождал сделку, где поставщик оказался незарегистрированным ТОО (то есть участники подписали договор до регистрации). Это привело к недействительности договора, поскольку неюридическое лицо не может выступать стороной договора как ТОО. – В другом случае бухгалтер по ошибке зарегистрировал предприятие как ИП, хотя учредителей было двое. В итоге пришлось перерегистрироваться в ТОО, так как ИП не может иметь нескольких участников, и только ТОО подходило по юридическому статусу.

Вывод: ТОО – это полноценное юридическое лицо по законодательству РК. Оно обладает всеми правами и обязанностями, присущими юрлицу, включая участие в гражданском обороте, заключение договоров, владение имуществом и выступление в суде. Этот статус возникает только после госрегистрации.

Вопрос 13. Кто признается участником ТОО – лицо, внесшее вклад или лицо, указанное в уставе?

Правовая суть:Участником ТОО признается лицо, сведения о котором внесены в устав и в регистрационные данные юридического лица. Сам факт внесения вклада ещё не делает лицо участником, если оно не оформлено документально и не отражено в учредительных документах. Это вытекает из статьи 17 Закона "О ТОО", где указано, что участниками товарищества с ограниченной ответственностью являются его учредители, а также лица, получившие право на долю в имуществе товарищества после его создания.

Практические примеры:

– Человек передал деньги в кассу ТОО, надеясь стать его участником. Однако в уставе его не указали, и изменения в юстиции не внесли. Позже при конфликте с другими участниками он не смог подтвердить свой статус

– формально он не был участником.

– После выхода одного участника из ТОО, его долю передали другому лицу. Но пока не были внесены изменения в устав и в регистр, новый владелец не считается участником официально.

Ссылки на статьи закона:

– Статья 8 Закона "О ТОО и ТДО": участники товарищества с ограниченной ответственностью.

– Закон "О государственной регистрации юридических лиц": основания и порядок внесения сведений об участниках.

Нюансы и ошибки: – Распространённая ошибка: считать, что факт передачи денег или имущества автоматически делает человека участником. Это не так – важна правовая фиксация (документы, внесение в юстицию). – Бывает, что доля передана по расписке или устному соглашению, но без нотариального оформления и без изменения устава. В случае конфликта такой "участник" не имеет законных прав. – Иногда забывают уведомить орган юстиции об изменении состава участников, из-за чего выплаты дивидендов или ответственность могут лечь на старого участника.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Юрист сопровождал спор, где человек утверждал, что он участник ТОО, потому что внёс 5 млн тенге в бизнес. Однако его имя не значилось ни в уставе, ни в регистрационных данных. Суд встал на сторону зарегистрированных участников. – В другом деле после смерти участника его наследники считали себя владельцами доли, но пока они не оформили вступление в наследство и не внесли изменения в учредительные документы – юридически они не были участниками.

Вывод: Участником ТОО признаётся только то лицо, которое официально указано в уставе и внесено в регистрационные данные. Само по себе внесение вклада не даёт этого статуса без юридического оформления. Поэтому всегда нужно своевременно вносить изменения в устав и реестр юридических лиц.

Вопрос 14. Можно ли создать ТОО без найма сотрудников?

Правовая суть: Да, законодательство Республики Казахстан не обязывает ТОО нанимать сотрудников при регистрации. ТОО может функционировать без работников, особенно если это малый бизнес или бизнес одного человека, где функции управления и исполнения выполняет сам учредитель (директор). Главное условие – наличие хотя бы одного исполнительного органа (обычно директора), который будет представлять интересы ТОО. Этот директор может быть и самим учредителем. Такой подход особенно удобен для единоличных ТОО, зарегистрированных для фриланса, онлайн-торговли, консультационных услуг и т.п.

Практические примеры:

– Один человек зарегистрировал ТОО для оказания юридических услуг. Он же стал директором, бухгалтерию вёл через аутсорс, и не нанимал ни одного работника. Это законно и удобно.

– Предприниматель открыл ТОО для онлайн-магазина, сам обрабатывал заказы, закупал товар, взаимодействовал с клиентами, а доставку поручил службе доставки. Сотрудников в штате не было – всё законно.

Ссылки на статьи закона:

– Закон "О ТОО", статья 53: Единоличный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью, статья 54 коллегиальный исполнительный орган ТОО.

– Трудовой кодекс РК: регулирует трудовые отношения, но не требует обязательного наличия работников у юрлица.

– Закон "О государственной регистрации юрлиц": при регистрации не требуется указание численности персонала.

Нюансы и ошибки: – Некоторые думают, что без бухгалтера работать нельзя. На практике можно нанять бухгалтера на аутсорсе, либо использовать онлайн-бухгалтерию. – Важно: даже если работников нет, ТОО должно сдавать отчётность в налоговые органы, в том числе нулевую, и платить обязательные платежи, если есть доход. – Если в процессе работы появляются сотрудники, нужно сразу заключать трудовые договоры и уведомлять портал egov.kz / enbek.kz.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Клиент обратился к юристу с вопросом: его ТОО вызвали на проверку, хотя нет работников. Оказалось, он не подавал нулевую отчётность и налоговая решила проверить деятельность. Юрист помог подать уточняющие формы и избежать штрафа. – В другом случае владелец ТОО работал сам, но заключал устные договорённости с помощниками. Один из них подал жалобу в инспекцию труда, утверждая, что работал без оформления. После этого юрист объяснил, что при фактических трудовых отношениях нужно заключать договор, иначе можно попасть на штрафы.

Вывод: Создание ТОО без найма сотрудников – это законно и допустимо. Особенно на начальном этапе или при малом объёме деятельности. Главное – соблюдать налоговую и правовую дисциплину: сдавать отчётность, оформлять договоры при найме и вести прозрачную деятельность.

Вопрос 15. Что будет, если ТОО не приступит к деятельности после регистрации?

Правовая суть: Если ТОО зарегистрировано, но не ведёт хозяйственную деятельность, это не нарушает закон, однако влечёт ряд обязательств и потенциальных последствий. Даже если деятельность не началась, юридическое лицо обязано: 1. Сдавать налоговую отчётность (в том числе нулевую); 2. Поддерживать юридический адрес; 3. Уплачивать обязательные сборы и платежи, если применимо; 4. Следить за сроками ликвидации, если решит закрыться. Если эти обязанности не выполняются, могут быть санкции – от штрафов до принудительной ликвидации по решению суда.

Практические примеры:

– Предприниматель зарегистрировал ТОО, но не начал бизнес. Через год налоговый орган оштрафовал за непредоставление нулевых форм отчётности. Он не знал, что даже при отсутствии деятельности отчёты обязательны.

– Владелец ТОО уехал за границу, оставив ТОО "на паузе". Через 2 года получил уведомление о решении суда о ликвидации юрлица по инициативе органов юстиции за отсутствие деятельности и отчётности.

Ссылки на статьи закона:

– Налоговый кодекс РК: обязанности налогоплательщика по предоставлению отчётности.

– Закон "О государственной регистрации юрлиц": основания ликвидации юридического лица.

– Статья 50 Гражданского кодекса РК: Порядок ликвидации юридического лица.

Нюансы и ошибки: – Ошибка: думать, что раз бизнес не работает, то и отчётность сдавать не нужно. Даже при нулевой деятельности налоговая отчётность обязательна. – ТОО, не ведущие деятельность, часто забывают платить за юридический адрес (аренду/абонентское обслуживание) – это ведёт к снятию с учёта. – Если не ликвидировать ТОО официально, то оно остаётся активным юридическим лицом, и на него могут начисляться пени и штрафы.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Юрист помогал клиенту, чьё ТОО было принудительно ликвидировано. Из-за того, что клиент не подавал отчётность и не поддерживал связь с юр.адресом, налоговые органы подали в суд. В итоге, ликвидация прошла без уведомления участника, а клиент не смог восстановить компанию. – В другом случае клиент получил штрафы за несколько кварталов неподачи нулевой декларации. Юрист помог подать уточняющие отчёты и ходатайствовать об отмене части санкций.

Вывод: Даже если ТОО не ведёт деятельность, оно обязано выполнять юридические и налоговые обязанности. Игнорирование этих требований может привести к штрафам, блокировкам и даже ликвидации. Если деятельность не планируется – лучше своевременно пройти добровольную ликвидацию или приостановить деятельность официально.

Вопрос 16. Какие коды деятельности нужно выбрать при регистрации ТОО?

Правовая суть: При регистрации ТОО необходимо выбрать основной вид деятельности, указав соответствующий Код ОКЭД (Общегосударственный классификатор видов экономической деятельности). Этот код определяет, в какой сфере работает компания и влияет на налоговый режим, допустимость лицензий и вид отчётности. Кроме основного, можно также указать дополнительные коды ОКЭД, которые охватывают другие виды деятельности, которые ТОО планирует вести.

Практические примеры: – Если ТОО планирует заниматься розничной торговлей, выбирается код из группы (№код) – например, №код – Торговля в неспециализированных магазинах**. – Если ТОО оказывает консультационные услуги – подходит код №код – Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления. – Для ИТ-компаний – №код – Разработка компьютерного программного обеспечения или №код – Обработка данных, размещение и связанная деятельность.

Ссылки на статьи закона:

– Приказ Комитета по статистике РК «Об утверждении Общегосударственного классификатора видов экономической деятельности (ОКЭД)»;

– Закон «О государственной регистрации юридических лиц»: сведения, подлежащие регистрации, включают указание на основной вид деятельности.

Нюансы и ошибки: – Ошибка: указывать только один код и не добавлять дополнительные, хотя ТОО планирует широкий спектр деятельности. Это может ограничить права при участии в тендерах, лицензировании, открытии филиалов. – Если фактическая деятельность не соответствует выбранному коду, могут возникнуть трудности с налоговой отчётностью или при проверках. – При смене вида деятельности код можно изменить через портал eGov или ЦОН, подав заявление о внесении изменений в регистрационные данные.

Ситуации из жизни / практики юристов: – Предприниматель открыл ТОО с кодом на торговлю, но начал предоставлять консультационные услуги. Позже при попытке получить лицензию на обучение ему отказали, так как код не соответствовал фактической деятельности. – В другом случае компания при участии в тендере не прошла по формальному признаку: отсутствовал нужный код ОКЭД в выписке. Юрист помог оперативно внести изменения, но тендер был уже упущен.

Вывод: Выбор правильных кодов ОКЭД – это важный шаг при регистрации ТОО. Они влияют на налоги, лицензии и участие в госзакупках. Лучше сразу продумать и указать не только основной, но и дополнительные коды, чтобы избежать ограничений в будущем.

Вопрос 17. Можно ли создать ТОО на адрес проживания физического лица?

Правовая суть: Да, законодательство РК допускает регистрацию ТОО по адресу проживания физического лица, особенно если речь идёт об адресе, где прописан учредитель или директор ТОО. Однако необходимо соблюдать определённые условия в зависимости от типа недвижимости и формы собственности. Если помещение находится в частной собственности, то владелец (или совладельцы) должен дать согласие на использование адреса для регистрации ТОО. Если это квартира, важно учитывать статус: жилое или нежилое помещение. Регистрация ТОО в жилом помещениидопускается только при отсутствии запрета со стороны КСК или других ограничений.

Практические примеры: – Учредитель зарегистрировал ТОО по своему домашнему адресу, указав его как юридический адрес. Он предоставил нотариальное согласие от владельца квартиры (если сам не собственник) и приложил документы о праве собственности. – Предприниматель, живущий в частном доме, зарегистрировал ТОО на этот адрес, оформив дом как юридический адрес без перевода в нежилой фонд.