Строительный подряд. Практическое руководство по договорной работе и разрешению споров

В настоящее время суды удовлетворяют иски заказчиков о взыскании такого рода убытков[125] при доказанности причинно-следственной связи между отсутствием у заказчика возможности получить вычет по НДС (доначислением налога, штрафа, пени) и действиями (бездействием) подрядчика.

Например, в одном из дел суды пришли к выводу о том, что заказчик не смог получить вычет по НДС по собственной вине, так как необоснованно отказывался от подписания актов КС-2, а по условиям договора подрядчик должен был выставлять счета-фактуры (необходимые для получения вычета) только после подписания таких актов[126].

Применение вычета по НДС является правом налогоплательщика (ст. 171 НК). Поэтому если заказчик (в том числе соглашаясь с налоговым органом) подает уточненную налоговую декларацию по НДС, в которой не заявляет о реализации права на налоговый вычет, суды отказывают ему во взыскании не принятых к вычету сумм НДС с подрядчика в качестве убытков[127].

2.2.6.5. «Входящий» НДС подрядчика

Если подрядчик не является плательщиком НДС, то суммы НДС, которые он уплачивает своим субподрядчикам и поставщикам в составе стоимости выполняемых ими работ, поставляемых материалов и оборудования, относятся к его издержкам (п. 1 ст. 704 ГК, подп. 3 п. 2 ст. 170 НК), которые по умолчанию включены в цену договора подряда (п. 2 ст. 709 ГК) и дополнительному возмещению заказчиком не подлежат.

Если подрядчик является плательщиком НДС, то суммы «входящего» НДС принимаются им к вычету в порядке ст. 171 НК.

По обстоятельствам одного из дел, рассмотренных ВС РФ, подрядчик, применявший упрощенную систему налогообложения, потребовал взыскать с заказчика сверх цены договора 10,5 млн руб. затрат на уплату НДС поставщикам материалов и оборудования для строительства сельского учебного комплекса.

Арбитражные суды трех инстанций удовлетворили этот иск, сославшись на то, что цена договора подряда не включала НДС (что вполне логично ввиду применения подрядчиком специального налогового режима) и поэтому суммы НДС, уплаченные подрядчиком своим поставщикам подлежат взысканию с заказчика сверх договорной цены.

ВС РФ эти судебные акты отменил и в удовлетворении иска подрядчика отказал, указав, что для подрядчика, применяющего упрощенную систему налогообложения, суммы «входящего» НДС являются частью его издержек, которые покрываются ценой договора[128].

2.3. Этапы выполнения работ

Договором подряда может быть предусмотрено, что работы выполняются подрядчиком поэтапно.

В качестве этапа могут выделяться работы, выполнение которых позволяет достичь определенного промежуточного результата.

Например, если договор заключается на строительство на одном земельном участке нескольких зданий и сооружений, каждое из которых может быть введено в эксплуатацию и эксплуатироваться независимо от других, то строительство каждого здания или сооружения может быть выделено в качестве самостоятельного этапа строительства[129].

Другим примером является строительство здания или сооружения, состоящего из нескольких частей, каждая из которых также может быть введена в эксплуатацию и эксплуатироваться автономно.

Наконец, в качестве этапов могут выделяться отдельные виды работ, такие как устройство фундамента, возведение каркаса здания, устройство кровли, штукатурные и малярные работы, монтаж инженерных коммуникаций, благоустройство и озеленение территории и т. п.

По согласованию сторон в договоре могут быть определены сроки завершения отдельных этапов работ (п. 1 ст. 708 ГК), а также стоимость таких этапов (п. 1 ст. 711 ГК).

2.4. Форма договора подряда

К форме договора подряда применяются общие положения ГК о форме сделок.

Договоры подряда между юридическими лицами, между юридическими лицами и гражданами, а также между гражданами на сумму более 10 тыс. руб. должны заключаться в письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК).

Письменный договор подряда может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, или путем обмена документами, в том числе по электронной почте (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК).

При обмене документами договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту (предложения заключить договор) ее акцепта (п. 2 ст. 432, п. 1 ст. 433 ГК).

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК).

Например, договор подряда будет считаться заключенным, если в ответ на предложение заказчика выполнить определенную работу в установленный срок подрядчик фактически приступит к работе либо если в ответ на предложение подрядчика выполнить определенную работу в установленный срок заказчик выплатит ему указанный в таком предложении аванс[130].

Так, в одном из дел арбитражные суды признали договор подряда заключенным на основании того, что заказчик оплатил выставленный подрядчиком счет, содержащий все существенные условия договора подряда[131].

В другом деле договор подряда был признан заключенным на основании того, что заказчик, получивший проект договора, оплатил выставленный подрядчиком счет, в котором было указано, что оплата счета означает согласие с условиями договора[132].

Если иное не установлено законом или договором и не следует из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, юридически значимое сообщение (в том числе оферта или акцепт) может быть направлено по электронной почте, факсимильной или другой связи, а также осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано[133].

При этом получение или отправка сообщения с использованием адреса электронной почты, известного как почта самого лица или служебная почта его компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении этих действий самим лицом, пока не доказано обратное[134].

Сегодня суды признают договоры подряда заключенными в том числе на основании переписки в интернет-мессенджерах[135], что вполне соответствует правовому подходу, согласно которому при наличии спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции добросовестности участников правоотношений, закрепленной в ст. 10 ГК[136].

2.5. Фактические подрядные отношения

Неопределенность в правоотношениях сторон, возникающая в связи с отсутствием достигнутого в установленной законом форме соглашения по всем существенным условиям договора, устраняется фактическим исполнением договора.

Например, в 2013-м году при рассмотрении одного из дел Президиум ВАС указал, что отсутствие утвержденного заказчиком технического задания на проектирование не может свидетельствовать о незаключенности договора на выполнение ПИР, если фактически договор был исполнен сторонами, и результат проектных работ был принят заказчиком[137].

В 2014-м году аналогичные выводы были сформулированы Президиумом ВАС в качестве абстрактных разъяснений, из которых следует, что если работы были выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, то к отношениям сторон подлежат применению правила о подряде[138].

Этот же подход в 2019-м году поддержал ВС РФ, указав, что сдача результата работ лицом, выполнившим их в отсутствие договора подряда, и его принятие лицом, для которого эти работы выполнены, означает заключение сторонами соглашения. Обязательства из такого соглашения равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда. В этом случае между сторонами уже после выполнения работ возникают обязательства по оплате их результата и гарантии их качества, так же, как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен договор подряда[139].

Таким образом, в ситуации, когда работы выполнены в отсутствие договора, их результат сдан заказчику и имеет для него потребительскую ценность, правоотношения сторон регулируются не нормами главы 60 ГК о неосновательном обогащении, а нормами главы 37 ГК о подряде, что, в частности, позволяет заказчику предъявлять к подрядчику требования, связанные с недостатками выполненных работ.

3. Исполнение договора подряда

Обязательства, возникшие из договора подряда, как и любые другие договорные обязательства, должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК).

3.1. Основные обязанности сторон договора подряда

Обязательство подрядчика по договору подряда состоит в том, чтобы выполнить работу надлежащим образом (т. е. с надлежащим качеством) и в установленный срок (п. 1 ст. 702, ст. 708, ст. 721 ГК). Обязательство заказчика оплатить результат выполненных подрядчиком работ поставлено в зависимость от соблюдения обоих этих условий (п. 1 ст. 711 ГК).

По умолчанию на подрядчика возлагается обязанность обеспечить выполнение работ материалами и оборудованием (ст. 704, ст. 745 ГК).

Если работы выполняются из материалов заказчика, то подрядчик обязан экономно и расчетливо расходовать такие давальческие материалы (п. 1 ст. 713 ГК).

Подрядчик обязан предупреждать заказчика об обстоятельствах, препятствующих выполнению работ (ст. 716 ГК), а также о необходимости выполнения дополнительных работ (п. 5 ст. 709, п. 3 ст. 743 ГК).

На подрядчика по договору строительного подряда возлагается обязанность соблюдать требования в области охраны окружающей среды и безопасности работ (п. 1 ст. 751 ГК).

По завершении работ подрядчик обязан сдать их результат заказчику (ст. 720, 753 ГК), а также передать заказчику информацию, необходимую для эксплуатации этого результата (ст. 726 ГК).

Обязательство заказчика по договору подряда состоит в том, чтобы принять и оплатить результат выполненных подрядчиком работ (п. 1 ст. 702, ст. 711, ст. 720, ст. 753 ГК).

Заказчик также обязан рассматривать сообщения подрядчика об обстоятельствах, препятствующих выполнению работ (п. 3 ст. 716 ГК), и о необходимости выполнения дополнительных работ (п. 5 ст. 709, п. 3 ст. 743 ГК).

В случаях, предусмотренных договором, заказчик обязан предоставить подрядчику давальческий материал для выполнения работ (ст. 713, п. 1 ст. 719, ст. 745 ГК).

Обязательство заказчика по договору строительного подряда дополнительно состоит в том, чтобы создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ (п. 1 ст. 740 ГК).

В частности, по договору строительного подряда заказчик должен предоставить подрядчику земельный участок для строительства (п. 1 ст. 747 ГК), передать ему техническую документацию (ст. 743, п. 1 ст. 719 ГК), передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги (п. 2 ст. 747 ГК).

По договору строительного подряда заказчик также обязан осуществлять контроль и надзор за строительством и немедленно заявлять подрядчику об обнаруженных недостатках (п. 2 ст. 748 ГК).

Каждая из сторон договора подряда обязана соблюдать конфиденциальность информации, полученной от другой стороны, в том числе информации о новых решениях и технических знаниях (включая те, которые не защищены законом), а также сведений, в отношении которых их обладателем установлен режим коммерческой тайны (ст. 727 ГК).

3.2. Содействие заказчика. Сотрудничество сторон договора строительного подряда

3.2.1. Содержание обязанностей по сотрудничеству

Участники любого гражданского правоотношения при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей должны действовать добросовестно (п. 3 ст. 1 ГК).

Заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом) и извлечение выгоды из недобросовестного поведения недопустимы (п. 4 ст. 1, п. 1 ст. 10 ГК).

Нарушение принципа добросовестности с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления может служить основанием для полного или частичного отказа лицу в защите принадлежащего ему права, а также для применения иных мер, предусмотренных законом (п. 2 ст. 10 ГК).

Если злоупотребление правом повлекло нарушение права другого лица, то такое лицо вправе требовать возмещения причиненных этим убытков (п. 4 ст. 10 ГК).

Действуя добросовестно, стороны обязательственного правоотношения должны учитывать права и законные интересы друг друга, оказывать друг другу необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставлять друг другу необходимую информацию (п. 3 ст. 307 ГК).

В равной степени это правило применимо к подрядным отношениям. Так, заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы (п. 1 ст. 718 ГК). Аналогичное правило закреплено применительно к договору на выполнение ПИР (ст. 762 ГК).

Некоторые суды считают, что норма п. 1 ст. 718 ГК в силу своего специального характера исключает применение к подрядным отношениям правил п. 3 ст. 307 ГК, и исходят из того, что заказчик обязан оказывать подрядчику содействие в выполнении работы только если это предусмотрено договором, и что подрядчик не вправе ссылаться на невыполнение заказчиком обязанности по содействию, когда договором такая обязанность заказчика не предусмотрена[140].

Такой подход не может быть признан правильным. Как указано выше, обязанность по оказанию контрагенту содействия для достижения цели обязательства обусловлена принципом добросовестности, который относится к основным началам гражданского законодательства. При этом любые положения ГК, иных законов и актов, содержащих нормы гражданского права, подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в ст. 1 ГК[141].

Поэтому отсутствие в договоре подряда условий об обязанности заказчика оказывать подрядчику содействие в выполнении работы не может являться основанием для освобождения заказчика от обязанности действовать добросовестно и оказывать подрядчику такое содействие.

По сути, в п. 1 ст. 718 ГК речь идет о праве сторон конкретизировать в договоре формы (случаи, объем и порядок) оказания заказчиком содействия. Однако если заказчик, имея возможность оказать подрядчику содействие в выполнении работы, откажется от этого исключительно со ссылкой на то, что договором на этот случай оказание содействия не предусмотрено, то такое поведение заказчика должно быть признано заведомо недобросовестным (п. 1 ст. 10 ГК) с применением последствий, предусмотренных п. 2 и п. 4 ст. 10, п. 1 ст. 718 ГК.

Например, в одном из дел суд со ссылкой на ст. 718 ГК отметил, что поведение заказчика, который на все обращения подрядчика о возникающих трудностях, препятствующих выполнению работ, либо отвечал отказом, либо не реагировал вовсе, нельзя признать отвечающим требованиям стандарта ожидаемого поведения, соответствующего п. 3 ст. 307 ГК[142].

Оказание содействия необходимо отличать от встречных обязанностей заказчика по договору подряда, неисполнение которых дает подрядчику право не приступать к работе, приостановить ее, а при наличии оснований полагать, что такие обязанности не будут исполнены, – отказаться от договора (ст. 719, ст. 328 ГК).

Содействие заказчика прежде всего предполагает устранение обнаружившихся препятствий к выполнению работы, которые не могут быть устранены подрядчиком без содействия заказчика.

В отличие от встречных обязанностей, о которых заказчику известно просто в силу заключения договора, о возникающих препятствиях к выполнению работы подрядчик обязан незамедлительно предупредить заказчика (п. 1 ст. 716 ГК) под страхом невозможности впоследствии ссылаться в споре с заказчиком на эти обстоятельства (п. 2 ст. 716 ГК). То есть содействие должно оказываться заказчиком подрядчику по его просьбе. Если подрядчик не обращался к заказчику за содействием, то ссылаться на неисполнение заказчиком обязанностей по содействию он не может[143].

К содействию заказчика суды относят рассмотрение обращений подрядчика и корректировку технической документации[144], получение различных согласований, необходимых для выполнения работ[145], исправление и уточнение исходных данных[146], предоставление информации и принятие решений, необходимых подрядчику для выполнения работ[147], согласование дополнительных работ и выдачу технических решений для их выполнения[148] и т. п.

Несмотря на отсутствие специальной нормы на этот счет, подрядчик в силу п. 3 ст. 307 ГК также должен оказывать заказчику необходимое содействие в исполнении договора. Например, если для осуществления контроля за выполнением работ (п. 1 ст. 715 ГК), передачи давальческого материала (ст. 713 ГК), приемки результата работ (ст. 720 ГК) и т. п. заказчику необходима помощь подрядчика, без которой соответствующие действия не могут быть выполнены, то разумно ожидаемым поведением добросовестного подрядчика будет предоставление такой помощи, а отказ ее предоставить исключительно со ссылкой на то, что это не предусмотрено договором, должен быть квалифицирован как заведомо недобросовестное поведение (п. 1 ст. 10 ГК).

Применительно к строительному подряду этот принцип реализован в ст. 750 ГК о сотрудничестве, п. 1 которой обязывает каждую из сторон договора подряда принимать все зависящие от нее разумные меры по устранению препятствий к выполнению работ. При этом в большей степени ответственным за устранение таких препятствий является заказчик, который в силу п. 1 ст. 740 ГК обязан создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ.

Примером такого сотрудничества может служить предусмотренный ГК механизм согласования и выполнения не учтенных в технической документации работ, без которых продолжение строительства является невозможным. При обнаружении таких работ подрядчик должен сообщить об этом заказчику (п. 3 ст. 743 ГК), а заказчик – внести соответствующие изменения в техническую документацию (п. 1 ст. 744 ГК), а при необходимости также согласовать дополнительную смету (п. 2 ст. 744 ГК). При этом в случае согласия заказчика на выполнение и оплату таких дополнительных работ подрядчик не вправе отказаться от их выполнения за исключением случаев, когда такие работы не входят в сферу его профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены по иным не зависящим от подрядчика причинам (п. 5 ст. 743 ГК).

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором либо не вытекает из существа обязательства, обычаев или других обычно предъявляемых требований, то расходы на оказание содействия и устранение препятствий к выполнению работ относятся на сторону, оказывающую такое содействие (ст. 309.2 ГК).

Так, по общему правилу, сторона договора строительного подряда вправе требовать от другой стороны возмещения расходов на устранение препятствий к выполнению работ в случаях, когда это предусмотрено договором (п. 2 ст. 750 ГК). Однако, например, если устранение подрядчиком препятствий к выполнению работ выразилось в исправлении им дефектов технической документации, то он в силу закона вправе требовать от заказчика возмещения разумно понесенных расходов независимо от того, предусмотрено ли это договором (п. 4 ст. 744 ГК).

3.2.2. Последствия неисполнения обязанностей по сотрудничеству

Невыполнение заказчиком обязанностей по оказанию подрядчику содействия в выполнении работ (п. 1 ст. 718 ГК) квалифицируется как просрочка кредитора, которая выражается в несовершении кредитором действий, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (п. 1 ст. 406 ГК)[149].

Пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, должник не считается просрочившим (п. 3 ст. 405 ГК), поэтому подрядчик не отвечает за нарушение сроков выполнения работ, если такое нарушение вызвано невыполнением заказчиком обязанностей по содействию[150].

Например, в одном из дел суды исключили из периода начисления неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору на капитальный ремонт общего имущества многоквартирного жилого дома время простоя подрядчика по причине того, что заказчик не обеспечил ему доступ в жилые помещения для проведения работ, а также несвоевременно согласовал замену материалов и некоторых технических решений[151].

Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают (п. 2 ст. 406 ГК). Поэтому подрядчик вправе требовать от заказчика возмещения убытков, причиненных неоказанием содействия в выполнении работ, включая дополнительные издержки, связанные с простоем (п. 1 ст. 718 ГК).

Например, в одном из дел суды взыскали с заказчика в пользу подрядчика в качестве таких убытков расходы на обслуживание им банковской гарантии, выданной в обеспечение исполнения обязательств по договору, и расходы на страхование строительных рисков[152].

Вместо взыскания убытков закон предоставляет подрядчику право потребовать от заказчика перенесения сроков выполнения работы либо увеличения установленной за работу цены (п. 1 ст. 718 ГК).

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, то подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, причиненных прекращением договора (п. 3 ст. 716 ГК).

При этом во всяком случае, когда выполнение работ по договору стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы (п. 2 ст. 718 ГК).

Невыполнение стороной договора строительного подряда обязанности по принятию всех зависящих от нее разумных мер по устранению препятствий к выполнению договора лишает ее права на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены (п. 1 ст. 750 ГК).

Например, по обстоятельствам одного из дел подрядчик по договору на строительство автомобильной дороги должен был использовать для устройства дорожной насыпи скальный грунт из определенного карьера. Приступив к работам, он обнаружил, что карьер закрыт, и уведомил об этом заказчика с предложением указать альтернативный источник скального грунта с характеристиками, стоимостью и дальностью доставки, соответствующими проектным. Заказчик на это уведомление не отреагировал.

Если бы подрядчик остановил работы и обратился с требованием о взыскании с заказчика убытков, причиненных простоем, то согласно п. 1 ст. 750 ГК суд должен был бы выяснить, имел ли подрядчик возможность сам принять разумные меры по устранению возникших препятствий к выполнению работ.

Если бы заказчик, в свою очередь, потребовал взыскать с подрядчика убытки, причиненные нарушением сроков выполнения работ, то в силу того же п. 1 ст. 750 ГК суд должен был бы проверить, был ли заказчик осведомлен о наличии препятствий к выполнению работ и принял ли он разумные меры по устранению этих препятствий.

В этом деле подрядчик не приостанавливал работы, а самостоятельно подобрал альтернативные источники получения скального грунта, с привлечением службы качества заказчика обеспечил проведение испытаний этого грунта, результаты которых показали его соответствие нормативным показателям, использовал при выполнении работ скальный грунт из альтернативных источников, выполнил работы своевременно и сдал их результат заказчику в отсутствие у последнего претензий по качеству работ.

Впоследствии заказчик, сославшись на проведенную в отношении него проверку эффективности расходования бюджетных средств, потребовал от подрядчика возвратить стоимость работ по разработке скального грунта из источников, не предусмотренных технической документацией, и по устройству насыпи дороги с использованием этого грунта.