Комментарий к Федеральному закону «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательн

5. Кроме этого в целях единообразного применения комментируемого Закона постановлением Правительства РФ от 14 сентября 2009 г. № 731 Министерству здравоохранения и социального развития РФ с 1 января 2010 г. предоставлено право издавать соответствующие разъяснения. Также согласно п. 2 ч. 1 ст. 28 комментируемого Закона плательщики страховых взносов вправе получать от Минздравсоцразвития письменные ответы на вопросы, касающиеся применения законодательства Российской Федерации о страховых взносах. Для выполнения указанной функции в Положение о Министерстве здравоохранения и социального развития были внесены изменения постановлением Правительства РФ от 31 октября 2009 г. № 877.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 43 комментируемого Закона плательщики страховых взносов освобождаются от ответственности за нарушение законодательства от страховых взносах, если они выполняли письменные разъяснения о порядке исчисления, уплаты страховых взносов или по иным вопросам применения законодательства Российской Федерации о страховых взносах и об обязательном социальном страховании, данных им либо неопределенному кругу лиц Пенсионным фондом, ФСС или Минздравсоцразвития. В этом случае согласно ч. 9 ст. 25 комментируемого Закона на сумму недоимки не начисляются пени.

Статья 2. Понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие понятия:

1) организации – юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее – российские организации), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации;

2) физические лица – граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;

3) индивидуальные предприниматели – физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Федеральным законом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями;

4) обособленное подразделение организации – любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места на срок более одного месяца;

5) банки (банк) – коммерческие банки и другие кредитные организации, имеющие лицензию Центрального банка Российской Федерации;

6) счета (счет) – расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и физических лиц, не признаваемых индивидуальными предпринимателями;

7) лицевые счета – счета, открытые в органах Федерального казначейства (иных органах, осуществляющих открытие и ведение лицевых счетов) в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации;

8) счета Федерального казначейства – счета, открытые территориальным органам Федерального казначейства, предназначенные для учета поступлений и их распределения между бюджетами бюджетной системы Российской Федерации в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации;

9) недоимка – сумма страховых взносов, не уплаченная в установленный настоящим Федеральным законом срок;

10) место нахождения обособленного подразделения российской организации – место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение;

11) место жительства физического лица – адрес (наименование субъекта Российской Федерации, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры), по которому физическое лицо зарегистрировано по месту жительства в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

12) товар – любое имущество, реализуемое или предназначенное для реализации;

13) работа – деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц;

14) услуга – деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности;

15) финансовый год – календарный год с 1 января по 31 декабря;

16) законодательство Российской Федерации о страховых взносах – настоящий Федеральный закон и принимаемые в соответствии с ним нормативные правовые акты Российской Федерации.

1. Комментируемый Закон продолжает практику, принятую в законодательном регулировании последних лет, раскрытия в первых статьях основных понятий. Как отмечает Ю.А. Тихомиров, при использовании одного и того же юридического термина в разных отраслях законодательства в разных значениях необходимо в каждой отрасли законодательства давать самостоятельное определение данного термина[14]. Представляется, что такой подход может привести к проблемам в правопонимании, когда данный термин будет использоваться в какой-то третьей отрасли без раскрытия смысла. Такая ситуация возникла, например, при включении в НК РФ понятия «индивидуальный предприниматель», которое не совпадало с таким же понятием в ГК РФ.

Также юристы отмечают, что только при введении в законодательный оборот только новых понятий необходимо давать их определение, а другие использовать в том значении, в каком они используются при первом законодательном упоминании.

Однако, несмотря на научные споры, комментируемый Закон дает свои определения уже существующих понятий и вводит новые. Еще одна оговорка, сделанная в абз. 1 комментируемой статьи, заключается в том, что перечисленные в ней понятия используются только для целей комментируемого Закона.

2. Определение понятия организации в комментируемом Законе повторяет аналогичное определение, содержащееся в ст. 11 НК РФ. И опять в законодательном регулировании появляется ситуация, которая в логике называется «круг в обращении». Согласно комментируемой статье организация – это юридическое лицо, образованное в соответствии с законодательством Российской Федерации. А юридическое лицо согласно ст. 48 ГК РФ – это организация. Поскольку установить, какое из понятий первичнее, не представляется возможным, следует воспользоваться оговоркой в абз. 1 комментируемой статьи и при использовании понятия «организация» в других нормативных правовых актах не ссылаться на комментируемый Закон. Кроме того, понятие «организация» в рамках комментируемого Закона включает в себя также и иные юридические лица, и иные корпоративные объединения со сложной структурой[15]. При этом Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не подпадают под понятие «организация» в целях применения комментируемого Закона. Такой вывод можно сделать из анализа правовой позиции, содержащейся в Решении ВАС РФ от 24 января 2008 г. № 16720/07.

Юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, в рамках комментируемого Закона именуются российскими организациями. Порядок образования юридических лиц регулируется в первую очередь гл. 4 ГК РФ. Кроме того, порядок образования юридических лиц регулируется федеральными законами, посвященными тем или иным организационно-правовым формам юридических лиц. Например, федеральными законами от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях», от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и другими.

В число организаций, признаваемых таковыми для целей комментируемого Закона, также относятся иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств. Разница между иностранными юридическими лицами и иными корпоративными образованиями заключается в том, что вторые, имея статус организации, не регистрируются в государственных органах иностранных государств. Законодательство некоторых иностранных государств допускает создание организаций в отдельных организационно-правовых формах, регистрация которых не требуется.

Например, в Англии и США полные товарищества (general partnership) не признаются юридическими лицами, их статус регулируется английским Законом о партнерстве 1890 г. и американским Единообразным законом о партнерстве 1914 г.

Во многих гражданских кодексах стран – членов Европейского союза отсутствует понятие «юридическое лицо». В связи с этим М.И. Кулагин замечал: «Гражданские кодексы предпочитают либо вообще не давать определение юридического лица (по этому пути пошел и самый известный – французский Гражданский кодекс 1804 г., в тексте которого вплоть до 1978 г. даже не содержалось самого термина «юридическое лицо»; ему следуют и современные гражданско-правовые кодификации; например, Гражданский кодекс Италии 1942 г. в главе, содержащей общие положения о юридических лицах, дает лишь их классификацию), либо ограничиваются самыми общими и чрезвычайно краткими формулами».[16]

В правовых актах стран Латинской Америки, в том числе Чили, Колумбии, Сальвадоре, Эквадоре и других, есть положение о том, что юридическое лицо представляет собой фикцию, которая может иметь гражданские права и обязанности и быть субъектом права как правовых, так и внеправовых отношений. В данных странах для юридических лиц требуется государственная регистрация.

Юридическое лицо, образованное на территории иностранного государства, должно иметь документ, подтверждающий свой юридический статус. Например, в п. «г» ст. 12 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» упоминается выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица (см., в частности, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27 октября 2003 г. № Ф03-А04/03-2/2026).

Иностранные юридические лица обязаны доказать, что они существуют как таковые в стране своего учреждения, и представить в связи с этим выписку из указанного реестра этой страны. С выпиской из такого реестра возникают определенные сложности, потому что законодательство ряда стран разрешает существование компаний де-факто, которые подлежат определенному учету или регистрации лишь в случае возникновения такой необходимости по законодательству страны, где они находятся или осуществляют свою деятельность. Думается, что у таких компаний, с одной стороны, возникнут определенные трудности при создании юридических лиц на территории Российской Федерации, а с другой – им сложно будет защищать свои собственные интересы с позиций законодательства своей страны.

Обращаем внимание, что в странах СНГ документы, которые подтверждают статус юридического лица, в частности выписки из реестров, которые на территории одной из стран СНГ изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других стран без какого-либо специального удостоверения. Документы, которые на территории одной из стран СНГ рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других стран доказательной силой официальных документов. Данные положения содержатся в ст. 13 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной в Минске 22 января 1993 г.

Еще один субъект, отнесенный к организациям комментируемой статьей, – это международные организации. Международная организация – это объединение государств, созданное на постоянной основе для сотрудничества в той или иной области международных отношений в соответствии с договором, определяющим цели, принципы, компетенцию, структуру и основные направления деятельности этой организации.

Юридическая природа международных межправительственных организаций определяется тем, что они являются субъектами международного права, обладающими более или менее широкой правоспособностью, объем которой устанавливается учредительным актом каждой организации.[17]

Международные организации создаются в соответствии с международным правом. В случае создания организации в соответствии с международным законодательством такая международная организация будет признаваться организацией для целей комментируемого Закона.

Кроме того, организациями признаются филиалы и представительства иностранных юридических лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации.

Иностранные юридические лица в целях осуществления на территории Российской Федерации деятельности, которой они занимаются за пределами нашей страны, как правило, создают филиал иностранного юридического лица. Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории Российской Федерации, выполняет часть функций или все функции, включая функции представительства, от имени создавшего его иностранного юридического лица при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам.

Порядок создания филиалов и представительств иностранных юридических лиц регулируется ст. 21 Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории Российской Федерации той деятельности, которую осуществляет за пределами Российской Федерации головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного юридического лица – головной организации.

Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ. Согласно постановлению Правительства РФ от 21 декабря 1999 г. № 1419 «О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по привлечению в экономику Российской Федерации прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц» федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим аккредитацию филиала иностранного юридического лица, является Министерство экономики РФ.

Филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Российское законодательство не устанавливает какие-либо явные ограничения для деятельности иностранных субъектов на территории России. В соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Это означает, что на территории России иностранное юридическое лицо пользуется правами и несет обязанности наравне с российскими; кроме того, в отношении их могут быть установлены дополнительные права и обязанности.

Что касается филиалов международных организаций, то в настоящее время на территории Российской Федерации действуют основные межправительственные международные организации: например, Международный валютный фонд (МВФ), Международный банк реконструкции и развития (МБРР), Международная финансовая корпорация (МФК) и Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР). Свою деятельность на территории России данные организации осуществляют через свои постоянные представительства на основании заключенных между Правительством Российской Федерации и этими организациями соглашений о постоянных представительствах.[18]

Кроме данных соглашений создание представительств в государствах-членах регламентируется и уставами самих международных организаций. Так, в Уставе МБРР закреплено: «Банк может создавать управления и отраслевые учреждения на территории любого члена Банка»; «Банк может создавать региональные учреждения и определять районы деятельности для каждого регионального учреждения».

Понятие «постоянное представительство» расшифровывается в каждом из соглашений практически в идентичной формулировке. Так, например, в Соглашении между Правительством Российской Федерации и Международной финансовой корпорацией о Постоянном представительстве МФК в Российской Федерации говорится, что термин «постоянное представительство» означает Постоянное представительство МФК в Российской Федерации и включает основное представительство в Москве и любые дополнительные представительства, которые с согласия правительства могут быть учреждены МФК в других местах на территории России.[19]

С 2006 г. введен порядок уведомления о создании на территории РФ филиала или представительства международной организации, иностранной некоммерческой неправительственной организации, уведомления об изменении сведений о таких филиалах или представительствах. Уведомительный порядок регистрации или уведомление предполагают внесение организации в реестр филиалов и представительств в России международных и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, который ведет Минюст России.

Документом, подтверждающим статус филиала или представительства международной организации, является выписка из соответствующего реестра.

3. В пункте 2 комментируемой статьи раскрывается понятие физических лиц, под которыми понимаются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Согласно ст. 5 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» гражданами Российской Федерации являются:

лица, имеющие гражданство Российской Федерации на 3 июня 2002 г.;

лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации.

Согласно ст. 3 Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации» иностранным гражданином является лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства, а лицом без гражданства – лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства. Таким образом, граждане, имеющие двойное гражданство, в том числе гражданство Российской Федерации, для целей комментируемого Закона будут признаваться гражданами Российской Федерации. А лица, имеющие двойное гражданство, но не имеющие гражданства Российской Федерации, – иностранными гражданами.

Документом, удостоверяющим гражданство Российской Федерации, является паспорт гражданина Российской Федерации или иной основной документ, содержащие указание на гражданство лица, в частности дипломатический паспорт, служебный паспорт; паспорт моряка (удостоверение личности моряка). Последний признается удостоверением личности только до 1 января 2014 г. согласно ст. 1 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 322-ФЗ.

4. В пункте 3 комментируемой статьи раскрывается понятие индивидуального предпринимателя. Им признается физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также глава крестьянских (фермерских) хозяйств.

Указанное понятие индивидуального предпринимателя применяется только для целей комментируемого Закона. Это означает, что при участии в правоотношениях, не регулируемых комментируемым Законом, их участники не вправе ссылаться на данное понятие индивидуальных предпринимателей.

Необходимо отметить также, что указанное понятие полностью совпадает с аналогичным, содержащимся в ст. 11 НК РФ, и в настоящее время аналогично общеправовому понятию индивидуального предпринимателя. Согласно ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Точно так же глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей и глав крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляется в порядке, установленным гл. VII.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Документом, подтверждающим правовой статус индивидуального предпринимателя, является выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Комментируемый Закон в отличие от ГК РФ относит к индивидуальным предпринимателям еще одну категорию лиц – физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшихся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации.

Под предпринимательской деятельностью в п. 1 ст. 2 ГК РФ понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Такие лица будут признаваться индивидуальными предпринимателями для целей комментируемого Закона. В случае осуществления ими деятельности без государственной регистрации они обязаны уплачивать страховые взносы в социальные фонды. В случае привлечения к ответственности за неуплату страховых взносов в рамках комментируемого Закона такие лица не вправе ссылаться на то, что они не зарегистрированы как индивидуальные предприниматели.

5. В пункте 4 комментируемой статьи дается определение обособленного подразделения организации. Под ним понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места на срок более одного месяца. Как подчеркивается в определении Конституционного Суда РФ от 5 ноября 2004 г. № 381-О, признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

Комментируемая статья в п. 10 указывает, что местом нахождения обособленного подразделения российской организации является место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.

Комментируемая статья при этом не раскрывает, какое рабочее место считается стационарным. Хотя ст. 11 НК РФ, откуда списана данная норма, указывает, что это рабочее место, созданное на срок более одного месяца, комментируемый Закон срок создания рабочего места и стационарность не отождествляет друг с другом.

Согласно ст. 209 ТК РФ рабочее место – место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя. Понятие «рабочее место» может возникать только в связи с осуществлением работником трудовых отношений. Если работников и организацию связывают гражданско-правовые отношения выполнения работ или оказания услуг, то место нахождения таких работников не может считаться рабочим местом.

Моментом создания обособленного подразделения при этом будет считаться не момент подписания приказа о создании подразделения или внесения изменений в учредительные документы, а момент, когда такое подразделение начало функционировать и там создали рабочие места.

Многие организации отправляют своих работников в служебные командировки, а некоторые имеют работников с разъездным характером работы. В связи с этим могут возникнуть проблемы с определением, является ли место нахождения таких работников местом осуществления организацией своей деятельности через обособленное подразделение, а место нахождения работника – стационарным рабочим местом. В решениях арбитражных судов (в частности, в Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 июля 2004 г. № КА-А41/6389-04, в постановлениях Федерального Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21 сентября 2006 г. № Ф08-4234/2006-1814А, от 29 ноября 2006 г. № Ф08-6161/2006-2552А) отмечается, что под оборудованностью стационарного рабочего места подразумевается создание всех необходимых для исполнения трудовых обязанностей условий, а также само исполнение таких обязанностей. Форма организации работ (вахтовый метод или командировка), срок нахождения конкретного работника на созданном организацией стационарном рабочем месте не имеют правового значения для постановки на учет организации по месту нахождения его обособленного подразделения.