Конкурсное производство: тематический комментарий

Вместе с тем не подлежат окончанию исполнительные документы по требованиям о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о применении последствий недействительности сделок (если речь идет о неденежной реституции18), а также о взыскании задолженности по текущим платежам.

Оканчивая исполнительные производства, пристав-исполнитель обязан также снять все ограничения должника по распоряжению им своим имуществом.

С момента открытия конкурсного производства все ограничения по распоряжению имуществом должника снимаются, и наложение новых ограничений не допускается. Все ограничения снимаются в силу закона, что предполагает достаточность для снятия всех ограничений лишь решения суда о признании должника банкротом19.

Ограничения (в том числе наложенные судами за рамками банкротного дела) по распоряжению имуществом должника считаются снятыми с момента оглашения резолютивной части решения о признании должника банкротом20; это также распространяется на ограничения по распоряжению недвижимым имуществом21.

О проблеме сохранения ареста на имущество должника для обеспечения исполнения приговора (ч. 3 ст. 115 УПК РФ) в части гражданского иска при открытии конкурсного производства высказался КС РФ в Постановлении от 31.01.2011 №1-П. Конституционный суд РФ постановил, что ч. 3 ст. 115 УПК РФ во взаимосвязи с абз. 9 п. 1 ст. 126 ЗоБ не противоречат Конституции РФ, «… поскольку содержащиеся в них нормативные положения по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования не предполагают наложение ареста на имущество должника, в отношении которого введена процедура конкурсного производства, либо сохранение после введения данной процедуры ранее наложенного в рамках уголовного судопроизводства ареста на имущество для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска в отношении отдельных лиц, являющихся конкурсными кредиторами».

То есть КС РФ признал, что механизм, предусмотренный ЗоБ, отмены ограничительных мер по распоряжению и имуществом должника применительно к его аресту для обеспечения исполнения приговора (в части гражданского иска), по сути, не отличается от механизма снятия остальных ограничительных мер по распоряжению имуществом.

Однако в Определении от 15.05.2012 №813-О КС РФ высказался, что снятие ограничений на недвижимое имущество в рамках уголовного дела происходит не автоматически по решению о признании должника банкротом, а по решению органа, данное ограничение наложившего (т. е., по сути, позиция КС РФ вступила в противоречие с п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ №59 от 23.07.09). На мой взгляд, следует руководствоваться указанным Постановлением Пленума ВАС РФ №59 и в случае отказа в погашении записей об обременении обжаловать решение органа регистрации прав.

Относительно возможности наложения новых ограничений по распоряжению имуществом должника Пленум ВАС РФ высказался в п. 14 Постановления №59 от 23.07.2009: «… данная норма распространяет свое действие на аресты, налагаемые в исполнительном производстве, и аресты как обеспечительные меры, принимаемые в судебных процессах за рамками дела о банкротстве.

Вместе с тем указанная норма не исключает возможности наложения арестов и иных ограничений в связи с требованиями по спорам, касающимся защиты владения или принадлежности имущества, в том числе об истребовании имущества из чужого незаконного владения (статья 301 ГК РФ), о прекращении нарушений права, не связанных с лишением владения (статья 304 ГК РФ), об освобождении имущества от ареста (исключении из описи), а также в связи с требованиями о пресечении действий, нарушающих исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации или создающих угрозу его нарушения (подпункт 2 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ), об изъятии и уничтожении контрафактных материальных носителей, в которых они выражены, либо оборудования, прочих устройств и материалов, главным образом используемых или предназначенных для совершения нарушения исключительных прав на них (пункты 4 и 5 статьи 1252 ГК РФ), об изъятии или конфискации орудий и предметов административного правонарушения и т. п. Для наложения ареста в отношении перечисленных требований судебный пристав-исполнитель обращается с соответствующим ходатайством в суд, рассматривающий дело о банкротстве. Данное ходатайство рассматривается в порядке, определенном абзацем третьим пункта 11 настоящего Постановления.

Кроме того, норма абзаца девятого пункта 1 статьи 126 ЗоБ не ограничивает право суда, рассматривающего дело о банкротстве, на основании ходатайства, поданного в установленном порядке (в частности, в связи с обжалованием действий конкурсного управляющего или рассмотрением вопроса о его отстранении), руководствуясь статьей 46 Закона о банкротстве, запретить конкурсному управляющему или иному лицу проводить торги по реализации имущества должника, а также принять иные меры по обеспечению требований кредиторов и интересов должника».

Еще одним из последствий открытия конкурсного производства является устранение режима конфиденциальности (в т. ч. в отношении информации, составляющей коммерческую тайну22) сведений о финансовом состоянии должника. Однако лишение соответствующей информации конфиденциальности не означает обязанности по ее предоставлению третьим лицам без соответствующего обоснования.

После открытия конкурсного производства возможность совершения сделок с имуществом должника (связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование) допускается исключительно в порядке, установленном Главой ЗоБ о конкурсном производстве. Так, ст. 139 ЗоБ предусмотрен порядок реализации имущества должника: через торги (п. 1.1 ст. 139 ЗоБ), а также в иных формах, по решению собрания (комитета) кредиторов (п. 5 ст. 139 ЗоБ), по усмотрению конкурсного управляющего (готовая продукция, п. 6 ст. 139 ЗоБ). Что касается сделок о передаче имущества должника в пользование (например, аренда), то Глава ЗоБ о конкурсном производстве не содержит норм, регламентирующих данный вопрос.

Сделки, которые совершаются с заинтересованными лицами23, совершаются только с согласия собрания (комитета) кредиторов (п. 2 ст. 129 ЗоБ).

Это касается в том числе сделок как по реализации имущества (кроме реализации по итогам торгов), так и по привлечению специалистов для проведения конкурсного производства, по сдаче имущества в аренду и т. п.

Совершение сделок по реализации имущества должника в обход норм ЗоБ повлечет их ничтожность в части распоряжения имуществом по п. 1 ст. 174.1 ГК РФ.

Таким образом, видно, что при открытии конкурсного производства против хозяйственного общества в отношении режима распоряжения его имуществом, его организационной структуры наступают существенные изменения. Данные изменения подчинены целям конкурсного производства – чтобы эффективно сформировать и реализовать имущество должника и в последующем рассчитаться с кредиторами.

Часть 2. Требования кредиторов к должнику

Раздел 2.1. Общая характеристика текущих, реестровых/зареестровых требований

(1) Требования к должнику бывают: внеочередные, текущие, реестровые, зареестровые. (2) Текущие требования – когда денежное обязательство возникло до момента возбуждения дела о банкротстве; их главной целью является предоставление возможности провести банкротные мероприятия. (3) Реестровые – требования, возникшие до возбуждения дела о банкротстве; именно их погашение есть цель банкротства. (4) Зареестровые требования – те требования, которые могли бы быть реестровыми, но заявлены в дело с опозданием. (5) Внеочередные требования – требования, связанные с предотвращением катастроф и т. п., а также требования, на которые очередность банкротства не распространяется (виндикация и т. п.).

[битая ссылка] Ранее (Часть 1) уже указывалось, что одним из последствий открытия конкурсного производства является применение специального режима предъявления требований к должнику и соответственно – их погашение.

Требования, подлежащие предъявлению в рамках дела о банкротстве, но не заявленные, удовлетворению не подлежат и будут считаться погашенными в случае завершения конкурсного производства (абз. 3 п. 9 ст. 142 ЗоБ).

Условно по ЗоБ выделю следующие требования:

1) реестровые – подлежащие включению в одну из очередей реестра требований кредиторов (ст. ст. 135—137 ЗоБ);

2) зареестровые требования – требования, подлежавшие бы включению в реестр, будучи заявленными в срок (п. п. 5, 7 ст. 142 ЗоБ);

3) текущие – требования, не подлежащие включению в реестр требований кредиторов и удовлетворяющиеся в приоритетном порядке перед реестровыми требованиями (ст. 5, п. п. 1, 2 ст. 134 ЗоБ).

Главное формальное отличие реестровых/зареестровых требований от текущих платежей (требований) заключается в дате возникновения обязанности по оплате (денежного требования, налогового требования и т. п.); датой возникновения первых будет дата, предшествующая дате возбуждения дела о банкротстве, вторых – с даты возбуждения дела о банкротстве.

Кроме того, ЗоБ упоминает о требованиях, на которые открытие конкурсного производства вообще никакого влияния не оказывает (п. 1 ст. 126 ЗоБ). К ним относятся требования о виндикации, о признании права собственности; это также относится и к требованиям о признании ничтожных сделок недействительными и применении последствий их недействительности (если требование о реституции не имеет денежного характера и со стороны должника не было встречного представления).

Текущие требования, хотя по общему правилу и заявляются в общем процессуальном порядке (за специальными изъятиями, как, например, требования о взыскании задолженности по оплате услуг привлеченных арбитражным управляющим специалистов, п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ №91 от 17.12.2009), но погашаются в порядке п. 2 ст. 134 ЗоБ.

Кроме того, из системного толкования ЗоБ следует, что требования, следующие из участия в должнике, также не являются требованиями, которые предъявляются в деле о банкротстве (ст. 2 ЗоБ). Например, в Постановлении АС МО от 26.12.2016 по делу № А40—4015/2016 признал не подлежащими включению в реестр требований кредиторов требования участника должника, следующие из нарушения должником (хозяйственным обществом) условий акционерного соглашения. Суд посчитал, что и эти требования сопряжены с управлением должником, а следовательно, не могут конкурировать с иными требованиями.

Текущие платежи (требования)

Текущие требования погашаются в приоритетном порядке перед реестровыми требованиями в порядке, предусмотренном п. п. 1, 2 ст. 134 ЗоБ. Формальным отличием, как уже указывалось, от реестровых/зареестровых требований, для целей их квалификации как текущих являются дата возникновения денежного обязательства, обязанности по уплате обязательного платежа, обязанности по выплатам, связанным с оплатой труда (к «зарплатным» требованиям применяется режим текущих платежей в силу абз. 3 п. 2 ст. 134, п. 2 ст. 136 ЗоБ).

Если обязанность по оплате возникла до момента возбуждения дела о банкротстве, то оно является реестровым (о них далее); если же, напротив, обязанность по оплате возникла после возбуждения дела о банкротстве (даже если, например, договор был заключен до возбуждения дела), то такое требование является текущим.

Смысл выделения такой категории требований (текущих) видится в том, чтобы обеспечить жизнедеятельность, функционирование должника на необходимом (обычно это минимальный) уровне; на уровне, достаточном для проведения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве. То есть для конкурсного производства предполагается, что текущие платежи не должны превышать уровня, необходимого для формирования, реализации и распределения конкурсной массы, а также для выполнения остальных действий, необходимых при ликвидации должника (подготовка и передача документов в архив, формирование бухгалтерской и налоговой отчетности и прочее).

Кредиторы по текущим требованиям не являются лицами, участвующими в деле (ст. 34 ЗоБ), но являются лицами, участвующими в арбитражном процессе по делу о банкротстве (п. 2 ст. 5, п. 2 ст. 35 ЗоБ), что не позволяет им полноценно участвовать в деле о банкротстве (права, которые, например, предоставлены реестровым кредиторам третьей очереди: голосование на собрании кредиторов, полноценная защита своих прав в рамках дела о банкротстве с помощью суда).

Однако в отведенном для них объеме они (текущие кредиторы) могут защищать свои права с учетом положений п. 4 ст. 5 ЗоБ.

Текущие требования регламентируются нормами ст. 5, ст. 20.7, п. 2 ст. 35, п. п. 1, 2 ст. 134 ЗоБ, в отношении их режима даны разъяснения Постановлением Пленума ВАС РФ №63 от 23.07.2009 – для денежных требований, Обзором судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства24, – для обязательных платежей.

ЗоБ, с учетом ФЗ №186-ФЗ от 29.06.2015, ФЗ №222-ФЗ от 23.06.2016, говорит о пяти текущих очередях:

1) первая очередь (не изменилась в редакции ФЗ №186-ФЗ от 29.06.2015) – требования, связанные с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве; требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с ЗоБ является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц (например, в отдельных случаях оценщики);

2) вторая очередь (вторая очередь до ФЗ №186-ФЗ от 29.06.2015) – требования об оплате труда лиц, работающих или работавших (после даты принятия заявления о признании должника банкротом) по трудовому договору; требования о выплате выходных пособий;

3) третья очередь (вторая очередь до ФЗ №186-ФЗ от 29.06.2015) – требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности этих лиц, за исключением лиц, привлечение которых для управляющего обязательно;

4) четвертая очередь (третья очередь до ФЗ №186-ФЗ от 29.06.2015, ФЗ №222-ФЗ от 23.06.2016) – требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам (коммунальным платежам, платежам по договорам энергоснабжения и иным аналогичным платежам). С учетом позиции, изложенной в Определении ВС РФ №307-ЭС14—8417 от 29.08.2016, можно сделать вывод, что это платежи, направленные на сохранение имущества должника и поддержание его в надлежащем состоянии до момента продажи;

5) пятая очередь (четвертая очередь до ФЗ №186-ФЗ от 29.06.2015) – требования по иным текущим платежам.

То есть, как видно, изменения, внесенные ФЗ №186-ФЗ от 29.06.2015 в эту часть, сводятся к тому, что была введена самостоятельная очередь текущих требований – вторая («зарплатная»); остальные следующие за ней очереди сместились на одну очередь вниз по приоритетности Изменения в части очередностей применяются к процедурам, открытым после 29 сентября 2015 года, если в рамках дела о банкротстве не начались расчеты с кредиторами25.

К текущим платежам, как это следует из ст. 5 ЗоБ, не относятся неденежные требования (требования передачи вещи, выполнения работ и т. п.), если иное прямо не предусмотрено ЗоБ (как в отношении требований оплаты труда). Следовательно, особенности ЗоБ на них не распространяются.

Реестровые/зареестровые требования

Погашение реестровых требований, по сути, является целью конкурсного производства; собственно, по причине их наличия дело о банкротстве и возможно (без их наличия в признании должника банкротом отказывается, а при открытом конкурсном производстве дело подлежит прекращению). Кратко их отличия от текущих требований рассмотрены были выше.

К реестровым требованиям относятся следующие требования, подлежащие включению в соответствующие очереди реестра.

Первая очередь (абз. 2 п. 4 ст. 134, ст. 135 ЗоБ) – денежное требование, следующее из причинения должником вреда жизни или здоровью, из обязательства по выплате компенсации сверх возмещения вреда, предусмотренной Градостроительным кодексом Российской Федерации (компенсации сверх возмещения вреда, причиненного в результате разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения).

Вторая очередь (абз. 3 п. 4 ст. 134, ст. 136 ЗоБ) – требования об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, о выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности (включая проценты за нарушение установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других причитающихся работнику выплат в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством).

Третья очередь (абз. 4 п. 4 ст. 134, ст. 137 ЗоБ). Иные, не вошедшие в предыдущие две очереди требования кредиторов. То есть к этой очередности относятся требования кредиторов, следующие из гражданско-правовых оснований, изъятия в отношении которых прямо ЗоБ не установил – например, из гражданско-правовых договоров (купля-продажа, подряд, возмездное оказание услуг), из иных обязательств (например, неосновательное обогащение, убытки). К этой же очереди относятся и требования об уплате налоговых недоимок и недоимок во внебюджетные фонды (например, в ФСС, ПФР), пошлины и т. п. Сюда же в настоящее время относятся и требования о компенсации морального вреда.

В силу абз. 2 п. 34 Постановления Пленума ВАС РФ №35 от 22.06.2012 «… в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве также возникшие до возбуждения этого дела требования кредиторов по неденежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), которые рассматриваются по правилам статьи 100 Закона о банкротстве. При этом для целей определения количества голосов на собрании кредиторов и размера удовлетворения такого требования оно подлежит при его рассмотрении денежной оценке, сумма которой указывается в реестре».

К зареестровым требованиям относятся требования, которые подлежали бы включению в реестр требований кредиторов, будучи заявленными в срок предъявления требований (два месяца с даты публикации в печатной версии газеты «Коммерсантъ», п. 1 ст. 142 ЗоБ).

Иные требования, на судьбу которых дело о банкротстве (в частности, открытие конкурсного производства) не влияет, в данной части рассматриваться не будут; их виды уже разбирались выше.

Раздел 2.2. Текущие требования (квалификация, порядок предъявления)26

(1) Для целей квалификации требования как текущего следует исходить из того, что датой возбуждения дела о банкротстве является дата определения о принятии заявления о признании должника банкротом. (2) Штрафные санкции не могут быть текущими, если основной долг реестровый. (3) Основные правовые инструменты «обновления» даты возникновения обязательства (новация, гарантия, авалирование векселя) не меняют его характера – оно будет реестровым. (4) НДФЛ платится в той же очереди, к которой относится соответствующий доход. (5) Взносы в ПФР платятся во второй очереди (реестровых/текущих). (6) Взносы в иные внебюджеты платятся в составе «иных» требований. (7) Предъявление текущих требований к банкроту – в общем порядке ГПК РФ, АПК РФ. (8) Предъявление текущего требования в дело о банкротстве влечет либо возврат заявления, либо прекращение производства по требованию. (9) Предъявление ко взысканию привлеченными специалистами, арбитражным управляющим текущей задолженности – только в рамках дела о банкротстве.

Квалификация требований как текущих

Изложенной ранее характеристики текущих платежей может не хватить для правильной квалификации требования как текущего. Это обязывает более развернуто пояснить данный вопрос.

Во-первых, для корректной квалификации требования как текущего либо реестрового сложность может представлять ситуация, когда заявление о признании должника банкротом оставлено судом без движения (ст. 44 ЗоБ, ст. 128 АПК РФ). В таком случае следует отличать момент возбуждения дела о банкротстве (т. е. вынесения определения о принятии заявления о признании должника банкротом к производству) от момента подачи заявления о банкротстве. То есть требования, обязанность по исполнению которых наступила в период, когда заявление о признании должника банкротом было оставлено без движения, не должны признаваться текущими требованиями, поскольку дело о банкротстве считается возбужденным с момента вынесения определения арбитражного суда о принятии заявления к производству. Такой подход находит свое отражение в судебной практике27.

Во-вторых, часто встает вопрос о возможности квалификации в качестве текущего требования штрафа, назначенного в порядке публично-правовой ответственности. С принятием ФЗ №296-ФЗ от 30.12.2008 штрафы за публично-правовые нарушения также могут являться текущими. Неразбериху вносил п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 №25, который действовал вплоть до 20 декабря 2016 года, и суды его, несмотря на изменившееся законодательство, применяли. Подробнее о штрафах – ниже.

В-третьих, учитывая приоритетность удовлетворения текущих требований и желание заинтересованных лиц воспользоваться в своих интересах такой приоритетностью, ныне упраздненный ВАС РФ специально для целей квалификации требований в качестве текущих либо реестровых разъяснил отдельные случаи квалификации требований. В Постановлении Пленума ВАС РФ №63 от 23.07.2009 часто прослеживается подход, «откатывающий» момент возникновения денежного обязательства, превращая формально текущее требование в реестровое. Вот некоторые высказанные ВАС РФ позиции.

Требование, основанное на новации, для целей квалификации в качестве текущего/реестрового является возникшим с даты возникновения первоначального обязательства (п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ №63 от 23.07.2009). То есть именно для целей квалификации требований игнорируется тот факт, что формально с момента новации возникает новое самостоятельное обязательство.

Относительно поручительства и иных способов (в широком смысле) обеспечения обязательств (гарантия, авалирование векселя) ВАС РФ отметил, что датой возникновения денежного требования является дата возникновения основного обязательства (п. п. 5, 6, 7 Постановления Пленума ВАС РФ №63 от 23.07.2009). Причины такого толкования на поверхности – препятствование схемам по повышению приоритетности своих требований. Так, включившись в реестр, можно получить удовлетворение от гаранта, который формально получит к банкроту уже новое требование, и оно будет текущим. Именно на запрещение таких схем и направлено толкование.

Применительно к мерам ответственности ВАС РФ применил подход, согласно которому меры ответственности следуют судьбе основного обязательства, а меры ответственности, подлежащие включению в реестр, учитываются в составе третьей очереди отдельно согласно п. 3 ст. 137 ЗоБ (п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ №63 от 23.07.2009). Этот подход применяется судами и в тех случаях, когда основное обязательство не является денежным28.

Квалификация обязательных платежей в качестве текущих имеет некоторые свои особенности. Так, например, квалификация требования об уплате налога определяется последним днем налогового периода, а не датой подачи налоговой декларации либо окончания срока уплаты налога. Момент вынесения налоговым органом решения о доначислении недоимки для квалификации требований как текущих/реестровых не должен приниматься во внимание. Соответствующее разъяснение дано в п. 6 Обзора судебной практики ВС РФ от 20.12.2016. В нём также отмечено следующее ниже.

По налогам, налоговый период по которым состоит из нескольких отчетных периодов, по итогам которых уплачиваются авансовые платежи, при решении вопроса о квалификации требований во внимание также принимаются даты окончания отчетных периодов. Если окончание отчетного периода и срока уплаты соответствующего авансового платежа наступило до принятия заявления о признании должника банкротом, то данный авансовый платеж не является текущим. При этом окончание налогового периода после принятия судом заявления о признании должника банкротом и до открытия конкурсного производства (что влечет квалификацию требования об уплате налога, исчисленного по итогам налогового периода, как текущего) не является основанием для признания указанного авансового платежа также в качестве текущего.