Основы права. Курс лекций для международных отношений

Существуют и другие классификации. Например, А. Х. Саидов выделяет романо-германскую, англосаксонскую, социалистическую и мусульманскую правовые системы. А Самуэль Хантингтон на основе политических и исторических критериев выделяет восемь политико-правовых систем: европейскую, славянскую, египетскую, индусскую, мусульманскую, синскую (китайско-японскую), систему стран Океании и африканскую.

1.3. Проблема «смешанных» правовых систем

В современном мире многие правовые системы уже нельзя однозначно отнести к одной семье. Как пишет Е. Н. Трикоз, «в связи с процессами конвергенции значительная часть современных правовых систем может быть названа как „смешанная“ или „кочующая“».

Смешанные правовые системы — это такие правовые структурные общности, которые объединяют в себе элементы двух или более правовых традиций. Для них характерны полиюридизм, неоднородность правовой регламентации и юридическая гетерогенность.

Примерами смешанных правовых систем могут служить Шотландия, где сочетаются элементы романо-германского и общего права; Луизиана (США), где правовая система основана на французском гражданском праве при общем влиянии американского права; Квебек (Канада), где французское гражданское право существует в рамках канадской федерации общего права; Южно-Африканская Республика, где романо-голландское право смешано с английским общим правом; Израиль, сочетающий элементы английского общего права, османского права и иудейского религиозного права; а также Филиппины, где испанское (романо-германское) право смешано с американским общим правом.

«Кочующие» правовые системы — это разновидность смешанных систем, где происходит смешение коренной правовой семьи и пришлой правовой культуры, впускающей в себя «островки» другой правовой традиции.

2. Романо-германская (континентальная) правовая семья

2.1. Определение и распространение

Романо-германская правовая семья — это совокупность правовых систем, изначально созданных на основе рецепции римского права и объединенных общностью своих структур, источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

В настоящее время в эту семью входят все страны континентальной Европы, включая Францию, Германию, Италию, Испанию, Португалию, Бельгию, Нидерланды, Люксембург, Швейцарию, Австрию и скандинавские страны. К этой же семье относится Россия и страны Восточной Европы (с определенными особенностями). Кроме того, к романо-германской семье принадлежат страны Латинской Америки, где испанское и португальское влияние принесло континентальное право, Япония и Южная Корея, реципировавшие европейское право в XIX — XX веках, а также многие страны Африки — бывшие колонии Франции, Бельгии и Португалии.

Как отмечается в учебной литературе, внутри романо-германской семьи выделяют романскую группу, включающую Францию, Италию, Испанию, Португалию, Голландию, Люксембург и Бельгию, и германскую группу, включающую Германию, Австрию и Швейцарию.

2.2. История становления: от Рима до кодексов

История романо-германской правовой семьи насчитывает более двух тысячелетий. В ее развитии можно выделить несколько ключевых этапов.

Первый этап: Римское право (VIII в. до н.э. — VI в. н.э.). Римское право стало тем фундаментом, на котором впоследствии выросла вся континентальная правовая традиция. Его ключевыми достижениями стали деление права на публичное и частное (впервые сформулированное римским юристом Ульпианом), разработка системы обязательственного и вещного права, понятие собственности как полного господства над вещью, теория договора (различавшая консенсуальные, реальные, вербальные и литеральные контракты), а также разработка институций и пандект. Как отмечает Рене Давид, «в средние века сравнивали римское право и право каноническое, а в Англии в XVI веке также обсуждали в сравнительном плане достоинства канонического права и общего права».

Второй этап: Упадок и «темные века» (VI—XIII вв.). После падения Западной Римской империи римское право сохранялось лишь в упрощенной форме в церковных школах и в некоторых регионах Италии и Южной Франции. Как пишет Рене Давид, «юридическая география современной Европы была довольно разнообразна. Единого европейского права не было, повсеместно существовало обычное право».

Третий этап: Возрождение римского права (XIII—XVII вв.). С XIII века в Европе стали возникать университеты (первым — Болонский), на юридических факультетах которых изучалось римское право. Возникла школа глоссаторов (от греческого слова «глосса» — редкое слово), занимавшихся толкованием текстов Юстиниановой компиляции. Позже школу глоссаторов сменила школа комментаторов (постглоссаторов). Именно континентальные университеты выработали ту первооснову единого европейского права, которая доминирует сегодня, — приоритет писаного права (закона) перед судебным решением.

Четвертый этап: Естественное право и кодификация (XVIII—XIX вв.). Значительный импульс для развития романо-германской системы дала Великая французская революция, после которой появились основные французские кодексы XIX века. Ключевыми кодификациями стали Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) 1804 года — первый современный гражданский кодекс, оказавший огромное влияние на законодательство многих стран мира. Он был разработан комиссией из четырех выдающихся юристов и лично одобрен Наполеоном. Кодекс закрепил принципы свободы личности, равенства перед законом, свободы собственности и свободы договора. Второй важнейшей кодификацией стало Гражданское уложение Германии (ГГУ) 1896 года, вступившее в силу в 1900 году. Это вершина немецкой пандектистики, отличающееся высокой степенью систематизации и абстрактности. В отличие от французского кодекса, ориентированного на практическое применение, ГГУ было создано учеными-юристами и отличается сложным, догматичным языком.

2.3. Основные черты романо-германского права

Первая и главная черта романо-германской правовой семьи — закон как основной источник права. В романо-германской системе закон (нормативно-правовой акт) является основным источником права. Все остальные нормативные акты должны исходить из него и соответствовать ему. Высшим видом закона является Конституция страны.

Вторая черта — кодификация. Законы, регулирующие общественные отношения, охватываемые определенной отраслью права, объединяются в единый свод — кодекс, который базируется на общих принципах. Система романо-германского права ориентирована на кодексы, в которых получают закрепление основные права как физических, так и юридических лиц.

Третья черта — четкое деление права на частное и публичное. Как отмечают авторы учебной литературы, «в рамках романо-германской правовой семьи все отрасли права подразделяются на две подсистемы: частное право и публичное право». Публичное право регулирует отношения, обеспечивающие публичный интерес (конституционное, административное, уголовное). Частное право регулирует отношения между равными субъектами (гражданское, семейное).

Четвертая черта — разделение властей. В системе органов государства проводится четкое разделение на законодательные и правоприменительные органы. Законотворчество как функция принадлежит исключительно законодательным органам. Судьи являются не создателями права, а его применителями.

Пятая черта — писаная конституция. Для большинства государств романо-германской правовой семьи характерно наличие писаной конституции, обладающей высшей юридической силой.

Шестая черта — роль доктрины. Большое значение имеют подзаконные акты, а также правовая доктрина (теория), вырабатываемая в университетах и научных учреждениях. Особенно велика роль доктрины в Германии.

2.4. Достоинства и недостатки романо-германской системы

К достоинствам романо-германской правовой системы можно отнести четко организованную, непротиворечивую, иерархически структурированную систему законодательства, предсказуемость правового регулирования, стабильность правовых норм, а также доступность закона для граждан (при условии официального опубликования).

Однако есть и недостатки: наличие пробелов и некоторая оторванность от реальной жизни, поскольку законотворчество объективно не может предусмотреть все нюансы и изменения социальных отношений; сложность внесения изменений в кодексы; а также неизбежное отставание закона от стремительно меняющихся общественных отношений.

3. Англосаксонская правовая семья (семья общего права)

3.1. Определение и распространение

Англосаксонская правовая семья — это совокупность правовых систем Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и других стран. Отличительной чертой данной семьи является то, что главным источником права выступает судебный прецедент, а основными творцами права — судьи.

Англосаксонская система распространила свое влияние далеко за пределы Великобритании, в частности, на Соединенные Штаты Америки (где она приобрела свои особенности), Канаду, Австралию, Новую Зеландию, Нигерию и Южно-Африканскую Республику.

3.2. История становления: от обычаев к прецеденту

В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре основных этапа.

Первый этап: до 1066 года (до нормандского завоевания Англии). В этот период отсутствовало общее для всей страны право. Основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждой местности. Англия представляла собой конгломерат различных королевств (Уэссекс, Мерсия, Нортумбрия и другие), в каждом из которых действовали свои правовые традиции. Правосудие отправлялось местными собраниями и судами графств.

Второй этап: 1066—1485 гг. (от нормандского завоевания до установления власти династии Тюдоров). Нормандское завоевание 1066 года стало поворотным моментом в истории английского права. Вильгельм Завоеватель, захватив Англию, начал централизацию страны. Королевские суды (Суд королевской скамьи, Суд общих тяжб) стали создавать в противовес местным обычаям «общее право» (common law) для всей страны.

Механизм создания общего права был следующим. Королевские судьи, разъезжая по стране (выездные сессии), рассматривали дела и выносили решения. Затем, возвращаясь в Лондон, они обсуждали эти решения и вырабатывали единообразные правила. Если судья при рассмотрении нового дела обнаруживал, что подобное дело уже решалось его коллегой, он должен был принять аналогичное решение. Так формировалась доктрина прецедента (stare decisis) — «стоять на решенном».

Важно отметить, что английское право, в отличие от континентального, «не испытало влияния рецепции римского права». Оно развивалось автономным путем, во многом изолируясь от континентального европейского права.

Третий этап: 1485—1832 гг. (период расцвета общего права и возникновение права справедливости). Этот период характеризуется расцветом общего права и одновременно осознанием его недостатков. Нормы общего права стали отставать от реальной действительности: общее право было слишком формальным и громоздким.

Возникла проблема «системы приказов» (writ system). Если истец ошибался в выборе формы иска (а их существовало множество), его дело не рассматривалось по существу. Многие лица, чьи права были нарушены, не могли получить защиту в судах общего права.

В ответ на это возникло «право справедливости» (equity). Право справедливости творил английский лорд-канцлер (представитель короля, обычно епископ), который рассматривал дела, исходя из принципов справедливости, а не из формальных норм. Лорд-канцлер мог применить такие средства защиты, которые были недоступны в судах общего права: судебный запрет (injunction) — приказ прекратить противоправные действия; принудительное исполнение обязательства в натуре (specific performance); отмена договора (rescission). Как отмечается в учебной литературе, «общее право» и «право справедливости» развивались параллельно, создавая дуализм английской правовой системы.

Четвертый этап: с 1832 года — наши дни. Судебная реформа 1832 года в Англии объединила суды общего права и суды справедливости. В результате судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное понимание справедливости. Как формулируется в доктрине, «судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи».

В этот же период началось распространение английской правовой системы на английские колонии (США, Канаду, Австралию, Новую Зеландию, Индию, многие страны Африки), где она прижилась с учетом местной специфики.

3.3. Правовая система США: особенности американского права

Хотя США восприняли английское общее право, американская правовая система приобрела свои уникальные черты.

Первая особенность — федеральная судебная система. В США существует двухуровневая судебная система: федеральные суды и суды штатов. Федеральные суды применяют федеральные законы, суды штатов — и законы штатов, и федеральные законы.

Вторая особенность — писаная Конституция. В отличие от Англии, где нет единого конституционного документа, в США действует Конституция 1787 года с Биллем о правах (первые 10 поправок).

Третья особенность — верховенство федерального права. В случае коллизии между федеральным законом и законом штата применяется федеральный закон.

Четвертая особенность — судебный контроль конституционности законов — право судов (в первую очередь Верховного Суда США) признавать законы неконституционными. Этот принцип был установлен в знаменитом деле Marbury v. Madison (1803).

Пятая особенность — кодификация на уровне штатов. В США существуют кодексы (например, Единообразный торговый кодекс, Уголовный кодекс), но они отличаются по своей природе от европейских кодексов, сохраняя казуистичность общего права.

3.4. Основные черты англосаксонского права

Первая и главная черта — судебный прецедент как главный источник права. Доктрина «stare decisis» является сущностью англосаксонской системы. Суды при вынесении решения должны руководствоваться принципами, вытекающими из предшествующего решения вышестоящего суда по аналогичному делу.

Вторая черта — индивидуальный (казуистический) характер юридических прецедентов. В отличие от абстрактных норм закона в континентальной системе, прецедент всегда привязан к конкретным обстоятельствам дела.

Третья черта — приоритет процессуального права. В англосаксонской системе процессуальное право доминирует над материальным. Как говорится, «суть права — в процедуре его защиты». Именно из процессуальных норм вырастают материально-правовые принципы.

Четвертая черта — отсутствие четкого деления на частное и публичное право. В отличие от романо-германской системы, в английском праве никогда не было четкого деления на частное и публичное. Это связано с историей развития общего права, которое изначально занималось конкретными спорами, а не абстрактным разграничением сфер регулирования.

Пятая черта — слабое развитие кодификации. Считаются действующими все законодательные акты, начиная с Великой хартии вольностей 1215 года. Хотя в XX веке в США были созданы компиляции статутов по отдельным отраслям, по своей природе они отличаются от европейских кодексов.

Шестая черта — архаичность формулировок. Громоздкость и запутанность формулировок — следствие многовекового накопления прецедентов без их систематической кодификации.

3.5. Статутное право в англосаксонской системе

Не следует думать, что в англосаксонской системе основная нагрузка падает только на прецедент. С конца XIX — начала XX века важную роль вновь стали играть статуты (законы). В США в XX веке по штатам произвели компиляции статутов по различным отраслям права, получившие название кодексов.

Однако ключевое отличие в том, что даже статутное право в англосаксонской системе интерпретируется судами. Закон приобретает реальное значение только после того, как суды его «истолкуют» в конкретных решениях, создав прецеденты толкования.

3.6. Сравнение общего права и гражданского права

Сравнивая две основные правовые семьи современности, можно выделить несколько ключевых различий.

В романо-германском праве основным источником права выступает закон (нормативно-правовой акт), тогда как в англосаксонском праве главным источником является судебный прецедент. Соответственно, главным творцом права в континентальной системе выступает законодатель (парламент), а в системе общего права — судья.

Отношение к прецеденту также различается: в романо-германской системе прецедент не является источником права, в англосаксонской — это главный источник. Деление на частное и публичное право четко присутствует в континентальной системе и практически отсутствует в системе общего права.

Кодификация развита в романо-германской системе (кодексы по отраслям) и слабо развита в англосаксонской. Роль доктрины высока в континентальной системе и средняя — в системе общего права. Наконец, в романо-германском праве процессуальное право служит материальному, тогда как в англосаксонском — доминирует над материальным.

4. Религиозные и традиционные правовые системы

4.1. Мусульманская правовая семья

Мусульманское право (шариат) занимает особое место среди правовых систем мира. Оно распространено в странах Ближнего и Среднего Востока, Северной Африки, в некоторых государствах Азии: Иран, Ирак, Объединенные Арабские Эмираты, Саудовская Аравия, Иордания, Пакистан и другие.

Основные черты мусульманского права.

Первая и важнейшая черта — божественное происхождение права. Признается, что право дано Аллахом через пророка Мухаммеда. Создателем права выступает Бог, человек не может создавать право, он может лишь его интерпретировать.

Вторая черта — переплетение юридических норм с религиозными, философскими и нравственными. В мусульманском праве практически невозможно провести границу между собственно правом и религиозно-нравственными предписаниями.

Третья черта — особая система источников права. Основными источниками выступают: Коран — священная книга мусульман, содержащая откровения, полученные пророком Мухаммадом; Сунна — сборник хадисов (преданий о высказываниях и действиях пророка); Иджма — единогласное мнение авторитетных богословов-правоведов; Кияс — суждение по аналогии.

Четвертая черта — отсутствие четкого деления на частное и публичное право. Как отмечается в литературе, «в данной правовой семье отсутствует четкое деление на частное и публичное право».

Пятая черта — особая роль судьи (кади). Суд состоит из одного судьи, который осуществляет правосудие на основе канонов ислама. В мусульманском праве отсутствует иерархическая система судебных органов, подобная европейской.

Внутри мусульманского права выделяются различные толки — мазхабы. Основными суннитскими мазхабами являются ханафитский (наиболее распространенный, доминирует в Турции, Центральной Азии, на Индийском субконтиненте), маликитский (распространен в Северной и Западной Африке), шафиитский (распространен в Египте, Восточной Африке, Индонезии, Малайзии) и ханбалитский (доминирует в Саудовской Аравии и Катаре). В шиитском исламе основным мазхабом является джафаритский.

4.2. Иные религиозные и традиционные правовые системы

Помимо мусульманского права, существуют и другие религиозно-правовые системы.

Иудейское право (Галаха) — это традиционное иудейское право, совокупность законов и установлений иудаизма, регламентирующих религиозную, семейную и общественную жизнь верующих евреев. Термин «Галаха» происходит от еврейского глагола «hалах» («ходить») и обозначает «путь действия». Источниками Галахи являются Письменный Закон (Тора, содержащая 613 предписаний), Устный Закон (Талмуд), постановления раввинов и обычай. В современном Израиле Галаха признается источником права, на который опираются суды, особенно в сфере семейного права (брак, развод, статус личности).

Индуистское право является самой древней правовой системой, прошедшей более чем четырехтысячный путь исторического развития. Оно применяется среди индуистов, в особенности в Индии. Индуистское право неразрывно связано с кастовой системой (варнами) и религиозно-философскими представлениями о дхарме — совокупности установленных норм и правил, соблюдение которых необходимо для поддержания мирового порядка. Основными источниками индуистского права являются Веды (древнейшие священные тексты), Дхармасутры (трактаты, разъяснявшие содержание Вед) и Дхармашастры — собственно правовые трактаты, наиболее известным из которых является «Манусмрити» (Законы Ману). В современной Индии традиционное индуистское право сохранилось главным образом в сфере семейно-брачных отношений, соседствуя с англо-саксонскими элементами, унаследованными от колониального периода.

Китайская правовая традиция представляет собой уникальный синтез древней философской традиции (конфуцианство, легизм, даосизм) и современного социалистического законодательства. Ключевая особенность китайского правопонимания заключается в том, что право в Китае понимается не как совокупность формальных норм, а как философско-правовая категория, где главными считаются гармония и справедливость. Как формулируется в научной литературе, «именно в данных категориях и понимается право в Китае прежде всего. Точно так же, как и небо с землей находятся в постоянной гармонии, так и отношения между людьми должны строиться на гармонии и справедливости». Конфуцианство проповедовало управление через добродетель, а не через закон и наказания, приоритет ритуала как формы социальной регуляции и иерархические отношения. Легизм, напротив, подчеркивал верховенство закона как инструмента управления, систему наград и наказаний и централизованное государство с сильной властью правителя. Именно синтез конфуцианской этики и легистских правовых методов создал уникальную китайскую правовую традицию. Современная правовая система Китая представляет собой социалистическую правовую систему с китайской спецификой, где право и политика, право и идеология тесно взаимосвязаны, а Коммунистическая партия Китая играет направляющую роль в правотворчестве и правоприменении.

Заключение

Сегодня мы совершили путешествие по трем основным правовым системам современности, проследив их историю и ключевые характеристики.

Романо-германская (континентальная) правовая семья выросла из римского права, была возрождена в европейских университетах в XIII веке и получила кодифицированное выражение в XIX веке (Кодекс Наполеона, Германское гражданское уложение). Ее главный источник — закон (нормативно-правовой акт), а основная идея — верховенство права, выраженного в писаных нормах. В этой системе царит четкое деление на частное и публичное право, а судья является не творцом, а применителем закона.

Англосаксонская правовая семья (семья общего права) сформировалась в Англии после нормандского завоевания 1066 года. Ее главный источник — судебный прецедент, а основная идея — «право есть то, что говорят о нем судьи» (судьи творят право). Доктрина «stare decisis» (стоять на решенном) является сердцем этой системы. В ней процессуальное право доминирует над материальным, а деление на частное и публичное практически отсутствует.

Религиозные правовые системы (мусульманская, иудейская, индуистская) основаны на божественном откровении и неразрывно связаны с религиозно-нравственными предписаниями. В мусульманском праве, получившем наиболее широкое распространение, основными источниками выступают Коран, Сунна, Иджма и Кияс.