Основы права. Курс лекций для международных отношений

— Источник живого права — обычаи, нравы, общественные ассоциации, деловые практики.

— «Центр тяжести развития права лежит не в законодательстве, не в юридической науке, не в судебных решениях, а в самом обществе».

3.2. Психологическая школа: право как эмоция

Лев Иосифович Петражицкий (1867—1931) — русско-польский правовед, основоположник психологической теории права.

Основные идеи:

— Право — это психический феномен: «право есть проекция императивно-атрибутивных эмоций».

— Императивно-атрибутивные эмоции — двусторонние переживания: обязанность (императив) связана с правом требовать (атрибуция).

— Позитивное право — нормы, создаваемые государством и подкрепленные внешним принуждением.

— Интуитивное право — непосредственные правовые переживания, не зависящие от официальных норм.

Петражицкий оказал огромное влияние на американский правовой реализм через своих учеников.

3.3. Правовой реализм: право — это то, что судьи делают в судах

Карл Ллевеллин (1893—1962) — американский правовед, лидер школы правового реализма.

— «Право — это то, что судьи делают в судах, а не то, что написано в законах» (правило предсказания).

— Скептицизм в отношении «бумажного права» (paper rules).

— Правила-инструменты — нормы, реально применяемые судьями, в отличие от правил-бумаги.

Альф Росс (1899—1979) — датский правовед, представитель скандинавского правового реализма.

— Право — это «совокупность директив, которые реально соблюдаются в обществе».

— Теория предсказания: правовая норма — это предсказание того, как суд решит дело.

— Реалистическая критика метафизических понятий (субъективное право, обязанность).

4. Постнеклассический тип правопонимания: от монолога к диалогу

Постнеклассический тип (конец XX—XXI вв.) — это попытка преодолеть крайности как естественного права, так и позитивизма, рассматривая право как коммуникацию, как диалог.

4.1. Коммуникативная теория права: право как диалог

Андрей Васильевич Поляков (р. 1954) — российский правовед, представитель коммуникативного подхода.

Основные идеи:

— Право — это «коммуникативная система, основанная на интерсубъективном взаимодействии».

— Правопонимание как диалог между правотворцем и правоприменителем.

— Синтез естественного и позитивного права в рамках коммуникативного подхода.

4.2. Интегративная юриспруденция: синтез формального, фактического и ценностного

Лон Льюис Фуллер (1902—1978) — американский правовед, создатель «процедуральной теории естественного права».

— Внутренняя мораль права (мораль, присущая самому праву как процедуре).

— Восемь принципов правовой системы: общность правил, опубликование, неретроактивность, ясность, непротиворечивость, исполнимость, стабильность, соответствие официальных действий опубликованным правилам.

— «Принципы легальности — это не просто процедурные гарантии, а моральные требования к праву как форме социального управления».

Рональд Дворкин (1931—2013) — американский философ права.

— Критика позитивизма: право включает не только нормы, но и принципы, ценности, интерпретации.

— Право как целостность (law as integrity): правовая система должна быть понята как связное целое.

— Геркулес-судья — идеальный судья, обладающий совершенным знанием правовой практики.

4.3. Дискурсивная теория права: легитимность через обсуждение

Юрген Хабермас (р. 1929) — немецкий философ и социолог.

Основные идеи:

— Право — это «трансформатор» между фактичностью (социальная принудительность) и значимостью (легитимность).

— Принцип дискурса: «Действительны только те нормы, которые могли бы быть приняты всеми возможными участниками рационального дискурса».

— Демократическое правовое государство как система, обеспечивающая как легитимность (через публичную дискуссию), так и стабильность (через правовую процедуру).

5. Что это значит для международника? Вместо заключения

Итак, мы рассмотрели три основных типа правопонимания. Какой из них правильный? Наверное, вопрос нужно ставить иначе: каждый тип дает нам свой «срез» понимания права, и все они нужны для полной картины.

Правопонимание — это не абстрактная философия. Это то, как мы видим право, как мы к нему относимся, как мы его применяем. В международных отношениях эти различия проявляются особенно остро.

Когда американский юрист говорит о «верховенстве права» (rule of law), он часто имеет в виду позитивистскую традицию: важно соблюдение процедур. Когда немецкий правовед говорит о Rechtsstaat, в его понимании больше от кантовской традиции — право как ограничение власти. А когда российский дипломат говорит о «справедливом миропорядке», он часто опирается на интуиции, близкие к идеям естественного права.

Поэтому, когда вы будете работать с международными договорами, анализировать позиции сторон в международных спорах или обсуждать проблемы прав человека, помните: за каждой позицией стоит определенное понимание природы права. И понимание этих различий — первый шаг к настоящему профессионализму.

В следующей лекции мы продолжим и рассмотрим, в каких формах существует право — источники права, иерархию нормативных актов и принципы их действия.

Перечень цитат для обсуждения и запоминания

— «Человек рождается свободным, но всюду он в оковах» — Жан-Жак Руссо, «Об общественном договоре».

— «Право есть приказ суверена, подкрепленный угрозой санкции» — Джон Остин, «Определение предмета юриспруденции».

— «Право — это не логика, а жизнь» — Рудольф фон Иеринг, «Цель в праве».

— «Центр тяжести развития права лежит не в законодательстве, не в юридической науке, не в судебных решениях, а в самом обществе» — Евгений Эрлих, «Основные положения социологии права».

— «Право — это то, что судьи делают в судах, а не то, что написано в законах» — Карл Ллевеллин.

— «Право — это коммуникативная система, основанная на интерсубъективном взаимодействии» — Андрей Поляков, «Общая теория права».

— «Действительны только те нормы, которые могли бы быть приняты всеми возможными участниками рационального дискурса» — Юрген Хабермас, «Фактичность и значимость».

Обязательная часть для запоминания

КЛЮЧЕВЫЕ ДЕФИНИЦИИ (MINIMUM LEGALE)

— Право (объективное) — система общеобязательных, формально-определенных норм, установленных государством и обеспеченных его принудительной силой.

— Субъективное право — мера юридически возможного поведения, обеспеченная обязанностью других лиц.

— Признаки права — нормативность, общеобязательность, формальная определенность, связь с государством, системность.

— Естественное право — совокупность неотъемлемых прав и принципов, вытекающих из природы человека и не зависящих от законодателя.

— Юридический позитивизм — направление, отождествляющее право с писаным законом, установленным государством («право есть приказ суверена»).

ОСНОВНЫЕ ПРЕДСТАВИТЕЛИ ПО ШКОЛАМ

ОСНОВНЫЕ ВЫВОДЫ

— Право — многомерное явление, которое нельзя свести к одному определению.

— Понимание права эволюционировало от поиска единой «сущности» (классика) к признанию множественности интерпретаций (постклассика) и к пониманию права как диалога (постнеклассика).

— Спор между естественным правом и юридическим позитивизмом — главная ось европейской философии права — остается актуальным и сегодня.

— Для специалиста-международника понимание различных типов правопонимания — это инструмент анализа позиций разных государств в международных спорах.

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

— В чем различие между объективным и субъективным правом?

— Назовите пять признаков права. Раскройте содержание каждого.

— Каковы основные идеи естественно-правовой школы? Назовите главных представителей.

— В чем суть юридического позитивизма? Сравните подходы Бентама, Остина и Кельзена.

— Что такое «живое право» Евгения Эрлиха?

— Какова основная идея психологической школы права Льва Петражицкого?

— Что утверждали правовые реалисты в противовес формалистам?

— В чем суть коммуникативного подхода к праву Андрея Полякова?

— Каковы восемь принципов легальности Лона Фуллера?

— Почему понимание различных типов правопонимания важно для международника?

Лекция 2. Источники права и иерархия нормативных актов

Введение. Где «живет» право?

На прошлой лекции мы ответили на вопрос «что такое право?», рассмотрели различные типы правопонимания — от естественного права до постнеклассических концепций. Сегодня мы переходим к не менее важному вопросу: в каких формах существует право? Как мы, как юристы, аналитики, граждане, можем узнать содержание правовых норм? Где они зафиксированы? Как понять, какой закон действует в конкретной ситуации?

Представьте себе ситуацию: вы работаете в калининградской компании, которая занимается импортом европейской техники. Вы заключаете контракт с немецким поставщиком. Возникает спор. Судья спрашивает: на основании какого закона вы требуете исполнения обязательств? Какой документ вы предъявите? Это может быть Гражданский кодекс РФ, но также — международный договор, а может быть, условия, которые вы сами прописали в контракте. Как определить, какой из этих «источников» имеет приоритет? Ответ на этот вопрос — в теме сегодняшней лекции.

Или другой пример, очень актуальный для Калининграда. Вы ввозите товар из Польши. Таможня применяет определенные правила. Но действуют ли на территории Калининградской области те же законы, что и в Москве, или есть особенности? Как эксклавное положение региона влияет на действие федерального законодательства?

Сегодня мы рассмотрим четыре блока вопросов:

— Понятие и виды источников права — в каких формах существует право, где его искать юристу;

— Иерархия нормативных актов в РФ — как устроена «пирамида» российского законодательства;

— Принципы действия нормативных актов — во времени, в пространстве и по кругу лиц (этот блок будет особенно подробным);

— Коллизионные нормы — что делать, когда сталкиваются разные законы (углубленный разбор с примерами для международников).

1. Понятие и виды источников права

1.1. Что такое «источник права»? Два значения термина

В юридической науке термин «источник права» употребляется в двух смыслах, и очень важно их различать.

Материальный (социальный) источник — это те социальные факторы, которые порождают право. Это экономические отношения, политическая воля, общественное сознание, потребности общества. Например, развитие интернет-торговли привело к принятию закона о регулировании маркетплейсов. Но в данном курсе нас интересует второй смысл — формальный.

Формальный (юридический) источник — это внешняя форма выражения, в которой содержатся правовые нормы. Это то, откуда юрист черпает знания о праве. Именно в этом смысле мы будем использовать термин «источник права» на протяжении всей лекции.

Метафора для запоминания: Если право — это «вода», то источники права — это «сосуды», в которых она содержится: закон, указ, договор. Форма может быть разной, но содержание (нормы) остается правом.

1.2. Основные виды источников права в современном мире

В современном мире существует несколько видов источников права. В разных правовых семьях они играют разную роль.

1. Нормативно-правовой акт — письменный документ, принятый уполномоченным органом государства и содержащий нормы права. Это основной источник права в романо-германской (континентальной) правовой семье, к которой относится и Россия.

2. Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, которое становится обязательным для других судов при рассмотрении аналогичных дел. Это основной источник права в англосаксонской правовой семье (Англия, США, Канада, Австралия). Доктрина, лежащая в основе прецедента, называется stare decisis (лат. «стоять на решенном»).

3. Правовой обычай — исторически сложившееся и вошедшее в привычку правило поведения, которое государство признало обязательным. В России обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ) — пример легализованного обычая.

4. Нормативный договор — соглашение между двумя или более субъектами права, содержащее правовые нормы. Примеры: международные договоры, коллективные договоры между работодателем и трудовым коллективом, договоры о разграничении полномочий между РФ и ее субъектами.

5. Религиозные тексты — в некоторых странах (мусульманские государства) священные книги (Коран, Сунна) являются источниками права.

6. Правовая доктрина — труды авторитетных ученых-юристов, которые могут использоваться при отсутствии иных источников (в некоторых правовых системах). В романо-германской семье доктрина имеет большое значение, но как вспомогательный источник.

7. Общие принципы права — фундаментальные идеи, лежащие в основе правовой системы (справедливость, добросовестность, разумность). В международном праве они закреплены в Статуте Международного Суда ООН.

1.3. Нормативно-правовой акт как основной источник в романо-германской системе

Почему именно нормативно-правовой акт стал главным источником в континентальной Европе и России? Это связано с историческими особенностями развития.

После Великой французской революции (1789 г.) во Франции, а затем и в других европейских странах утвердился принцип разделения властей. Считалось, что только парламент, как выразитель воли народа, может создавать нормы права. Судьи же должны не создавать право, а только применять законы, принятые парламентом. Это напрямую связано с классическим типом правопонимания, который мы обсуждали на прошлой лекции — с юридическим позитивизмом.

Пример: В России, если судья сталкивается с ситуацией, не урегулированной законом, он не может «создать» норму. Он должен искать аналогию закона (норму, регулирующую сходные отношения) или аналогию права (исходить из общих принципов законодательства). Но он не может своим решением установить новое правило, обязательное для всех. Это принципиальное отличие от судьи в Англии или США, который, решая дело, создает прецедент.

Преимущества нормативно-правового акта:

— Формальная определенность: нормы записаны, доступны, единообразны.

— Стабильность: изменение закона требует сложной процедуры, а не зависит от смены судьи.

— Демократичность: законы принимаются представительным органом (парламентом), а не назначаемыми судьями.

— Системность: акты выстроены в иерархию, легко ориентироваться.

Недостатки: отставание от жизни (закон трудно менять), абстрактность (закон не может предусмотреть все жизненные ситуации), возможность появления пробелов и противоречий.

Сравнение с англосаксонской системой: В Англии, США, Канаде основным источником права является судебный прецедент. Судья, рассматривая дело, создает норму, которая затем обязательна для всех нижестоящих судов. Законодательные акты (статуты) тоже есть, но они часто носят «рамочный» характер, а детали «дописываются» судами. Для юриста-международника важно понимать это различие: работая с партнерами из США или Великобритании, нужно учитывать, что их правовая логика построена на прецедентах, а не только на статутах.

1.4. Краткая характеристика иных источников права в РФ

Хотя нормативно-правовой акт является основным, в российской правовой системе признаются и другие источники, но с определенными ограничениями.

Правовой обычай в РФ применяется ограниченно. Гражданский кодекс РФ (ст. 5) допускает применение обычая делового оборота — сложившегося и широко применяемого в какой-либо сфере предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренного законодательством.

Пример: В морских перевозках существует обычай: если в договоре не указано, кто оплачивает погрузку/разгрузку, эти расходы несет фрахтователь. Калининград — портовый город, и для компаний, занимающихся морскими перевозками, знание таких обычаев необходимо.

Нормативный договор — это источник, где нормы создаются по соглашению сторон. Основные виды в РФ:

— Международные договоры РФ — после ратификации становятся частью правовой системы (ст. 15 Конституции).

— Коллективные договоры между работодателем и трудовым коллективом (Трудовой кодекс РФ).

— Договоры между органами государственной власти (например, договоры о разграничении предметов ведения между РФ и субъектами РФ).

Судебный прецедент в классическом понимании в РФ не является источником права. Однако в последние десятилетия роль судебной практики значительно возросла. Постановления Пленума Верховного Суда РФ, в которых разъясняется применение законодательства, фактически обязательны для нижестоящих судов. Конституционный Суд РФ своими решениями может признать закон неконституционным, фактически отменяя его действие. Поэтому некоторые исследователи говорят о «прецедентном характере» решений высших судов, хотя формально Россия остается страной писаного права.

2. Иерархия нормативных актов в РФ

2.1. Понятие закона и его виды

Закон — это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принимаемый в особом порядке высшим законодательным органом (парламентом) или непосредственно народом (референдумом) и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Признаки закона:

— Принимается только законодательным органом (Федеральное Собрание РФ — Государственная Дума и Совет Федерации) или референдумом.

— Обладает высшей юридической силой — все иные акты должны соответствовать закону.

— Регулирует наиболее важные, ключевые отношения.

— Принимается в особом процедурном порядке (законодательный процесс, который мы подробно разберем на лекции 4).

Виды законов в РФ:

1. Конституция РФ — основной закон государства. Обладает высшей юридической силой, прямым действием, является базой для всего законодательства. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года. В 2020 году в нее были внесены значительные поправки, одобренные на общероссийском голосовании 1 июля 2020 года.

2. Федеральные конституционные законы (ФКЗ) — принимаются по вопросам, прямо предусмотренным Конституцией РФ (например, о порядке деятельности Правительства, о судебной системе, о референдуме, о военном положении). Для их принятия требуется квалифицированное большинство: не менее 2/3 голосов депутатов Государственной Думы и не менее 3/4 голосов членов Совета Федерации. Президент не может отклонить ФКЗ — только подписать.

Примеры ФКЗ: «О Правительстве Российской Федерации», «О Конституционном Суде Российской Федерации», «О референдуме Российской Федерации».

3. Федеральные законы (ФЗ) — основная масса законов, регулирующих различные сферы: Гражданский кодекс, Уголовный кодекс, Семейный кодекс, законы об образовании, о полиции, о гражданстве и т. д. Принимаются простым большинством голосов.

4. Законы субъектов РФ — принимаются законодательными собраниями регионов (в Калининградской области — Законодательным Собранием Калининградской области). Действуют только на территории соответствующего субъекта и не могут противоречить федеральным законам.

Пример закона субъекта РФ: Закон Калининградской области «Об административных правонарушениях в Калининградской области», который устанавливает ответственность за нарушения, не урегулированные КоАП РФ (например, за нарушение тишины в ночное время).

2.2. Подзаконные акты

Подзаконный акт — это нормативно-правовой акт, изданный на основе и во исполнение закона, который не может ему противоречить. Подзаконные акты детализируют, конкретизируют положения законов.

Иерархия подзаконных актов в РФ (по убыванию юридической силы):

1. Указы и распоряжения Президента РФ. Президент издает указы (нормативного характера) и распоряжения (по оперативным вопросам). Указы Президента не должны противоречить Конституции и федеральным законам.

Пример: Указ Президента о введении режима повышенной готовности в связи с пандемией COVID-19 (2020 г.) имел силу для всей страны, но не мог противоречить федеральным законам о защите населения.

2. Постановления и распоряжения Правительства РФ. Правительство издает постановления (нормативного характера) и распоряжения (по текущим вопросам). Они обязательны к исполнению на всей территории РФ.

Пример: Постановление Правительства РФ «О порядке использования автомобильных дорог федерального значения» детализирует положения закона о дорожном движении.

3. Ведомственные нормативные акты (приказы, инструкции, положения). Их издают федеральные министерства и ведомства (МВД, Минфин, ФНС, ФТС и др.). Они регулируют специфические сферы.

Пример: Приказ МВД РФ, регламентирующий порядок сдачи экзаменов на водительские права, детализирует положения закона о безопасности дорожного движения.

4. Нормативные акты органов государственной власти субъектов РФ (постановления губернаторов, приказы региональных министерств).

5. Муниципальные нормативные акты — принимаются органами местного самоуправления (городскими советами, администрациями) и действуют на территории конкретного муниципального образования.

Важное правило: При коллизии (противоречии) между актами действует акт, обладающий более высокой юридической силой. Если закон субъекта РФ противоречит федеральному закону, применяется федеральный закон. Если указ Президента противоречит федеральному закону, применяется закон.

Исключение: Конституция РФ (ч. 6 ст. 125) устанавливает, что если международный договор РФ противоречит федеральному закону, применяются правила международного договора (но не Конституции). Это мы уже обсуждали на прошлой лекции в контексте соотношения международного и национального права.

3. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц

Каждый нормативный акт имеет пределы своего действия. Юрист, применяя норму, должен ответить на три вопроса: когда? где? в отношении кого? действует этот акт.

3.1. Действие нормативных актов во времени

Закон начинает действовать не в момент подписания, а в момент, установленный в самом законе или в порядке, предусмотренном законодательством.