Семейный бизнес & LegalTech: научные решения для профессиональной предпринимательской деятельности

При этом у индивидуального предпринимателя могут быть работники, которые являются членами его семьи или даже супругом, в таком случае данную деятельность можно квалифицировать в качестве семейного бизнеса. Приведенный ранее проект федерального закона прямо указывал, что семейным предприятием может считаться деятельность индивидуального предпринимателя, в которой больше половины его работников являются членами его семьи. Однако с момента прекращения статуса индивидуального предпринимателя (в том числе и в случае смерти) прекращается его статус индивидуального предпринимателя и прекращается его деятельность. Статус индивидуального предпринимателя не подлежит «передаче» или наследованию, он прекращается.

Конечно, можно говорить о том, что член такого семейного предприятия может продолжить этот бизнес путем регистрации своего статуса индивидуального предпринимателя и продолжения такого бизнеса. Но с юридической точки зрения этот будет другое семейное предприятие, так как его владельцем (индивидуальным предпринимателем) будет уже другой предприниматель, хоти и содержание таких предприятий может быть идентичным (работники. имущество, деятельность).

Со статусом самозанятого гражданина происходит аналогичная ситуация. Пунктом 1 ст. 23 ГК РФ определено, что в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В соответствии с п. 6 ст. 2 Федерального закона «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход»[196] (далее – Закон о специальном налоговом режиме) физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей.

Правоспособность гражданина прекращается его смертью (п. 2 ст. 17 ГК РФ), соответственно, в случае смерти гражданина прекращается его статус самозанятого. Соответственно, в наследственную массу может попасть только имущество такого гражданина, в том числе то, которое он использовал для ведения своей деятельности.

Отметим, что правовое регулирование осуществления такой деятельности запрещает самозанятому лицу нанимать сотрудников (п. 7 ст. 2 Закона о специальном налоговом режиме), соответственно квалификация такой деятельности в качестве семейного бизнеса крайне затруднительна, так как такую деятельность осуществляет только один член семьи. При этом, с бытовой точки зрения мы, конечно, можем говорить о том, что фактически может осуществляться семейный бизнес (в нем принимать участие члены семьи самозанятого), но с юридической точки зрения это исключительно личная деятельность самозанятого гражданина без возможности привлечения сотрудников.

В соответствии со ст. 1112 ГК РФ[197] в состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается.

Содержание этой нормы позволяет включать в состав наследства принадлежащие наследодателю доли в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственность, акции различных акционерных компаний, а также имущество крестьянского (фермерского) хозяйства.

Права наследования пережившего супруга определены в ст. 1150 ГК РФ, в соответствии с которой, принадлежащее пережившему супругу наследодателя в силу завещания или закона право наследования не умаляет его права на часть имущества, нажитого во время брака с наследодателем и являющегося их совместной собственностью. Доля умершего супруга в этом имуществе, определяемая в соответствии со ст. 256 ГК РФ, входит в состав наследства и переходит к наследникам в соответствии с правилами, установленными ГК РФ.

Таким образом, если к моменту смерти одного супруга между ними не был заключен брачный договор, определяющий имущество каждого из супругов, или не было подписано соглашения о разделе совместно нажитого имущества, то перед определением наследственной массы умершего будет необходимо произвести раздел совместно нажитого имущества супругов. В результате такого раздела будет установлено имущество пережившего супруга (его собственность), которое не попадет в наследственную массу умершего супруга, и имущество умершего супруга, которое попадет в наследственную массу. Соответственно переживший супруг оставляет за собой половину общего имущества супругов (это имущество является его собственностью) и сможет претендовать на определенную долю имущества в качестве наследника (размер его доли будет зависеть от количества наследников).

Судебная практика подтверждает такое суждение. К примеру, в одном деле суд установил, что спорная торговая палатка строилась супругами совместно за счет общих средств в период брака, причем использовалась данная палатка для ведения семейного бизнеса супругов.

Как указал суд, после смерти супруга, данную торговую палатку нельзя целиком включать в состав наследства умершего супруга. Торговая палатка является совместной собственностью супругов, соответственно, в порядке ст. 1150 ГК РФ ½ доля данной торговой палатки принадлежит пережившему супругу, а вторая ½ доля подлежит включению в состав наследственной массы.

При этом доводы пережившего супруга о том, что эта торговая палатка является его личной собственностью, так как она строилась на его личные средства и, к тому же, она была подарена умершим супругом пережившему супругу судом отвергаются. Суд пришел к выводу, что в материалах дела нет неопровержимых доказательств, свидетельствующих о дарении торговой палатки одним супругом другому супругу, также в материалах дела отсутствуют доказательства указывающие, что торговая палатка строилась за счет личных средств пережившего супруга. Соответственно суд полагает возможным признать торговую палатку совместной собственностью супругов и применить к ней правила ст. 1150 ГК РФ[198].

Статья 1141 в п. 2 устанавливает, что при наследовании имущества наследники одной очереди получают имущество в равных долях. Иной порядок наследования может быть установлен наследодателем путем составления завещания. В этой связи А. Н. Левушкин справедливо отмечает, что такой порядок вызывает определенные затруднения, в случае когда на нечетное количество акций претендует четное количество наследников, ведь одну акцию невозможно разделить между двумя наследниками[199].

Думается, что наследственные правоотношения, так же как и семейные, во многом возникают и базируются на специальных юридических фактах, основанных на родственных отношениях и отношениях свойства. Семейные и наследственные отношения связаны внутренним правовым единством[200].

В результате открытия наследства прежний участник общества – наследодатель, – уже не может осуществлять свои полномочия, основанные на факте владения акциями или долями, а его наследникам необходимо совершить целый ряд определенных действий, направленных на принятие наследства. До момента принятия наследства наследники не могут в полном объеме осуществлять корпоративные полномочия. При этом в момент перехода прав от наследодателя к наследникам необходимо соблюсти такой баланс, при котором, с одной стороны, корпорация не утрачивает возможность принимать необходимые управленческие решения для обеспечения своего полноценного функционирования, а с другой стороны, интересы наследников защищаются от вторжения со стороны других участников корпорации. Достижение такого баланса должно быть целью правового регулирования наследственных отношений при наследовании корпоративных активов.

Обратим внимание, что объем права наследодателя может быть меньше, чем объем прав, поступивших в наследственную массу, так как в соответствии с нормой ст. 1112 ГК РФ права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, не подлежат наследованию. В корпоративных отношениях к таким правам, неразрывно связанным с личностью участника, могут быть отнесены правомочия, которые предоставлены определенному участнику и которые не могут быть переданы третьим лицам (п. 2 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»[201]). Закрепленное в ст. 1112 ГК РФ правило применимо в корпоративных отношениях только в том случае, если определенное правомочие предоставлено персонально определенному лицу[202], т. е. оно является высокоперсонифицированным.

Как установлено действующим законодательством, владелец доли вправе произвести отчуждение этой доли в полном объеме или частично самому обществу или иным участникам общества. Также, если это не запрещено уставом общества или законом, владелец доли вправе произвести отчуждение своей доли любым третьим лицам. В случае смерти владельца доли его доля переходит к его наследникам, если только уставом общества не установлено специальных правил наследования доли общества (к примеру, может быть установлено правило о необходимости одобрения такого перехода остальными участниками общества).

Наследники корпоративных прав в хозяйственных товариществах и обществах вынуждены обращаться в суды с исками о защите своего нарушенного права, вызванного недобросовестными действиями юридических лиц: взыскание действительной стоимости доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, оспаривание размера действительной стоимости доли.

Библиографический список

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.

3. Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4006.

4. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3431.

5. Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ (ред. от 02.07.2021) «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» // СЗ РФ. 2018. № 49. Ст. 7494.

6. Федеральный закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

7. Определение Верховного Суда РФ от 08.09.2021 № 306-ЭС21-15254 по делу № А55-7739/2018 // СПС «КонсультантПлюс».

8. Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 09.12.2021 № 88–29756/2021 // СПС «КонсультантПлюс».

9. Решение Суда по интеллектуальным правам от 20.10.2021 по делу № СИП-524/2021 // СПС «КонсультантПлюс».

10. Решение Плавского районного суда города Плавска от 12.12.2019 № 2-342/2019~М-340/2019 // СПС «КонсультантПлюс».

11. Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 01.03.2018 // СПС «КонсультантПлюс».

12. Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» в части закрепления понятия «семейное предприятие» // СПС «КонсультантПлюс».

13. Ельникова Е. В. Проблемы осуществления корпоративных прав при наследовании // Юридическая судьба бизнеса при расторжении брака и наследовании: монография / отв. ред. И. В. Ершова, А. Н. Левушкин. М.: Проспект, 2019. С. 133.

14. Левушкин А. Н. Согласие супруга как вид нотариального акта: теория и практика применения // Нотариус. 2018. № 5. С. 18.

15. Левушкин А. Н. Теоретическая модель построения системы семейного законодательства Российской Федерации и других стран – участников Содружества Независимых Государств: монография. М., 2013. С. 110.

16. Левушкин А. Н., Бабич М. И. Наследование дробных акций: теория и практика применения // Наследственное право. 2018. № 2. С. 10–14.

17. Лескова Ю. Г. К вопросу об оптимизации межотраслевых связей наследственного права // Наследственное право. 2017. № 1. С. 13.

§ 2. Способы распоряжения семейным бизнесом в наследственном праве России

Демкина А. В.

[e-mail]

Демкина Алеся Вячеславовна, кандидат юридических наук, доцент, главный советник аппарата Комитета Государственной Думы по государственному строительству и законодательству, доцент кафедры нотариата МГЮА.

Demkina Alesya Vyacheslavovna, Candidate of Legal Sciences, Associate Professor, Chief Adviser to the Staff of the State Duma Committee on State Construction and Legislation, Associate Professor of the Department of Notary of the Moscow State University.

Аннотация. В последние годы наследственное законодательство в РФ претерпело существенные изменения. Появились новые способы распоряжения имуществом на случай смерти: совместное завещание, наследственный договор, наследственные фонды. С 1 марта 2022 г. появилась возможность создать при жизни учредителя личный фонд, который сможет продолжить свою деятельность и после смерти его учредителя в соответствии с условиями управления личным фондом, которые по общему правилу нельзя будет изменить. И только для супругов предусмотрена возможность соучредительства в таких личных фондах. Все эти изменения существенно расширяют возможности по распоряжению имуществом на случай смерти, в том числе супругов, включая дополнительные законодательные возможности, которые позволят обеспечить сохранение бизнеса.

Ключевые слова: наследование, совместное завещание, наследственные договоры, личные фонды, наследственные фонды, наследование семейного бизнеса.

§ 2. Personal funds under the succession law reform

Demkina A. V.

Abstract. In recent years, inheritance legislation in the Russian Federation has undergone significant changes. New cases of disposition of property in case of death have appeared: a joint will, an inheritance contract, inheritance funds. From March 1, 2022, it became possible to create a personal fund during the creation, which can continue its activities even after the death of its founder in accordance with the conditions for managing a personal fund, which, as a general rule, cannot be changed. And only for spouses the possibility of co-founding in separate funds is provided. All of these changes significantly expand the ability to dispose of property in the event of death, including spouses, including additional properties aimed at taking over the business.

Keywords: investigation, joint will, inheritance contracts, personal funds, inheritance funds, family business investigation.

Существует несколько концепций наследственного права (семейная концепция, концепция диспозитивности, концепция «мистическое оживление» наследства и др[203].). В России законодательно закреплена концепция диспозитивности в наследственном праве. Диспозитивность в наследственном праве за последние 20 лет существенно расширена, и наследодателю в настоящее время предоставлено максимум возможностей по распоряжению имуществом на случай смерти. Суть этой концепции заключается в том, что наследование по завещанию стоит на первом месте, и только при отсутствии распоряжений на случай смерти будет осуществляться наследование по закону. В наследовании бизнеса, включая семейный бизнес, масса нюансов, которые необходимо соблюсти, чтобы обеспечить сохранность бизнеса, сохранить преемственность ведения бизнеса. Кроме того, важно обеспечить «бесперебойность» в управлении и продолжение ведения семейного бизнеса, особенно это важно в период 6 месяцев на принятие наследства.

В последние годы наследственное право претерпело существенные изменения, расширены возможности распоряжений имуществом на случай смерти.

В 2017 г. были приняты изменения в ГК РФ, предусматривающие возможность создания наследственных фондов (вступили в силу с 1 сентября 2018 г.). В 2018 г. были внесены изменения в ГК РФ, предусматривающие возможность составления совместных завещаний супругов и наследственных договоров (поправки вступили в силу с 1 июня 2019 г.). С 1 марта 2022 г. вступили в силу положения ГК РФ, предусматривающие новую организационно-правовую форму юридического лица – личный фонд, разновидностью которого является наследственный фонд.

Предполагается, что личные фонды станут эффективным «инструментом» управления имуществом. Согласно новым правилам ГК РФ личным фондом признается учрежденная на определенный срок либо бессрочно гражданином или после его смерти нотариусом унитарная некоммерческая организация, осуществляющая управление переданным ей этим гражданином имуществом или унаследованным от этого гражданина имуществом в соответствии с утвержденными им условиями управления (ст. 123.20-4 ГК РФ). И если наследственный фонд может быть создан только после смерти его учредителя, то личный фонд может быть создан учредителем еще при его жизни. Этот учредитель будет контролировать управление личным фондом, после смерти учредителя документы такого фонда нельзя будет изменить, что должно гарантировать сохранение деятельности фонда в том виде, как на это рассчитывает его учредитель.

При создании личных фондов не допускается соучредительство нескольких лиц, за исключением случаев, если учредителями личного фонда являются супруги, передающие личному фонду общее имущество. К такому имуществу, конечно, может быть отнесен и семейный бизнес супругов. Указанная форма управления бизнесом может способствовать уменьшению числа конфликтов как возникающих при управлении таким фондом, так и в возможных наследственных правоотношениях.

Так, согласно п. 1 ст. 123.20-4 ГК РФ учредитель личного фонда вправе предусмотреть в уставе созданного при его жизни личного фонда, что после его смерти такой фонд продолжает свою деятельность в соответствии с утвержденным учредителем уставом и условиями управления, при этом такой фонд не может быть после смерти его учредителя ликвидирован по решению органов личного фонда.

Таким образом, можно сказать, что личный фонд это еще одна возможность распорядиться имуществом, в том числе и на случай смерти его учредителя, поскольку такой фонд может продолжить свою деятельность и после смерти его учредителя (учредителей-супругов).

Все перечисленные правовые инструменты позволяют уменьшить вероятность конфликтов с участием лиц, которые могут призываться к наследованию, а у потенциального наследодателя есть широкий выбор и возможность определить, при каких условиях и какие наследники получат наследуемое имущество, каким образом распорядиться семейным бизнесом, чтобы уменьшить количество конфликтов и сохранить бизнес на этапе универсального наследственного правопреемства.

Так, совместное завещание могут составить только супруги. В таком завещании можно:

– завещать общее имущество супругов, включая семейный бизнес;

– завещать имущество каждого из них любым лицам;

– любым образом определить доли наследников;

– определить последствия смерти, наступившей одновременно;

– лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону (п. 4 ст. 1118 ГК РФ).

Например, супруги могут предусмотреть, что после смерти одного из них, имущество будет наследоваться пережившим супругом, включая семейный бизнес, и только после смерти последнего перейдет по наследству к наследникам обоих супругов. Такая возможность гарантирует супругам, что они смогут прожить жизнь в тех условиях, к которым привыкли, и не нужно будет после смерти одного из них делить наследственное имущество между пережившим супругом и другими наследниками умершего. Особенно это важно, если у супругов разные наследники, дети от разных браков либо существует большая вероятность спора между наследниками.

Совместное завещание супругов утрачивает свою силу в случаях расторжения брака или признания брака недействительным как до, так и после смерти одного из супругов.

Важно, что один из супругов в любое время, в том числе после смерти второго супруга вправе совершить последующее завещание, а также отменить совместное завещание. При этом нотариус обязан направить другому супругу уведомление о факте совершения такого последующего завещания или об отмене совместного завещания. Совместное завещание отменяется только полностью, как в отношении распоряжения супруга, выразившего волю на отмену завещания, так и в отношении распоряжения второго супруга. Правило об уведомлении второго супруга должно гарантировать, что интересы этого супруга, а также интересы его наследников нарушены не будут, поскольку совместное завещание отменяется полностью, и наследование в отношении имущества данного супруга будет осуществлять по закону. Если второй супруг жив, то он вправе составить индивидуальное завещание.

Например, в Германии выделяют «взаимозависимое совместное завещание», распоряжения по которому носят взаимный характер, действительность распоряжений одного из супругов зависит от действительности распоряжений другого, и предполагается, что такое распоряжение не должно быть сделано без распоряжения другого супруга[204]. Отечественный законодатель в данном случае предпочел отменить совместное завещание полностью по воле одного из супругов, вместо того, чтобы установить запрет на отмену совместного завещания в одностороннем порядке.

Отметим, что норма о возможности отмены совместного завещания одним из супругов появилась при доработке законопроекта во 2 чтении, и ее целесообразность и справедливость должны подтвердиться или не подтвердиться практикой применения. Как справедливо отмечается в литературе «российское совместное завещание не годится для исполнения тех функций, которые выполняют «взаимные завещания» в признающих их правопорядках… типичное взаимное завещание предусматривает, что после смерти одного из супругов все его имущество остается второму супругу, а после смерти второго супруга передается общим детям. Право пресекает возможное «вероломство» пережившего супруга, желающего передать имущество, например, новому мужу или своим детям от нового брака, не допуская произвольной отмены положений взаимного завещания (например, абз. 2 § 2271 ГГУ; Re Cleaver, [1981] 1 WLR939; п. 4 ст. 1243 ГК Украины; ст. 609 Гражданского закона Латвийской Республики)[205].

В отношении данной новеллы в литературе уже предлагается установить запрет на отмену совместного завещания по воле только одного из супругов. Так, например Т. В. Кивленок предлагает закрепить в ГК РФ положение о том, что супруги, совершившие совместное завещание, в случае необходимости его изменения или отмены совершают данные действия совместно[206].

В свою очередь наследственный договор может быть заключен наследодателем с любым из лиц, которые могут призываться к наследованию (ст. 1116 ГК РФ). Условия этого договора будут определять порядок перехода прав на имущество наследодателя после его смерти к указанным лицам или к третьим лицам. В качестве имущества, переходящего по наследованию на основании наследственного договора, может быть и бизнес, но в этом случае, в отличие от совместного завещания, бизнес должен находиться в индивидуальной собственности потенциального наследника, либо это должна быть доля в бизнесе, то есть супруги не могут выступать на одной стороне в этом договоре. Но для распоряжения личным бизнесом на случай смерти лица такой способ возможен.

Наследственный договор может также возлагать на участвующих в таком договоре лиц, которые могут призываться к наследованию, обязанность совершить после смерти наследодателя какие-либо действия имущественного или неимущественного характера (ст. 1140.1 ГК РФ).

Таким образом, наследственный договор связывает обязательствами и наследодателя, и наследников.

Требовать исполнения обязанностей, установленных наследственным договором, после смерти наследодателя смогут наследники, душеприказчик, пережившие наследодателя стороны наследственного договора, а также нотариус, который ведет наследственное дело, в период исполнения им своих обязанностей по охране и управления наследственным имуществом и до выдачи свидетельства о праве наследования.

Вопрос отмены или изменения наследственного договора решен в ГК РФ следующим образом.

В случае отказа от наследства стороны наследственного договора наследственный договор сохраняет свою силу в отношении прав и обязанностей других сторон этого договора, если можно предположить, что такой договор был бы заключен и без включения в него прав и обязанностей отказавшейся от наследства стороны. При этом возникающие из наследственного договора права и обязанности стороны наследственного договора неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.