Судейское усмотрение в применении уголовно-правовых норм: проблемы и пути их решения

119

См.: Звечаровский И.Э. Уголовная ответственность: понятие, виды, формы реализации. Иркутск, 1992. С. 6.

120

Иванова З.Д. Юридические факты и возникновение субъективных прав граждан // Советское государство и право. 1980. № 2. С. 34.

121

Куринов Б.А. Научные основы квалификации преступлений. М., 1984. С. 45.

122

Исаков В.Б. Правовое регулирование и юридические факты // Правоведение. 1980. № 5. С. 35.

123

См.: Нурпеисов Е.К. Указ. соч. 1984. С. 23.

124

Дробницкий О.Г. Понятие морали. М., 1974. С. 242–243.

125

См.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа1984 г. № 14 «О применении судами законодательства, обеспечивающего право на необходимую оборону от общественно опасных посягательств» // БВС СССР. 1984. № 5. С. 10.

126

См.: Шаргородский М.Д. Уголовный закон. М., 1948. С. 232; Курс советского уголовного права: в 5 т. / под ред. Н.А. Беляева, М.Д. Шаргородского. Т. 1. Л., 1968. С. 104–105.

127

См.: Волков Б.С., Левшин А.И., Лысов М.Д. и др. Учебник и наука уголовного права // Советское государство и право. 1971. № 3. С. 145–146.

128

См.: Ретюнских И.С. Указ. соч. С. 12.

Н.А. Огурцов считал, что уголовные правоотношения возникают только в результате неправомерного поведения, тем самым отрицал регулятивные уголовно-правовые отношения (см.: Огурцов Н.А. Правоотношения и ответственность в советском уголовном праве. Рязань, 1976. С. 20).

129

См.: Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 215–216; Курляндский В.И. Уголовная ответственность и меры общественного воздействия. М., 1965. С. 19. Пионтковский А.А. О понятии уголовной ответственности // Советское государство и право. 1967. № 12. С. 41.

130

См.: Барков А.В. К вопросу о сущности уголовных правоотношений // Проблемы уголовного права. Минск, 1976. С. 9–10.

131

См. об этом подробно: Петрова Г.О. Уголовно-правовое отношение. М., 1986. С. 9.

132

Признавая самостоятельность существования уголовно-правовых отношений, ученые по-разному рассматривают вопрос не только об основании их возникновения, но также о их содержании и субъектах (см.: Карпушин М.П., Курляндский В.И. Уголовная ответственность и состав преступления. С. 14–39).

133

См.: Брайнин Я.М. Уголовный закон и его применение. М., 1967. С. 96; Ривлин А.Л. Об уголовно-правовых и уголовно-процессуальных отношениях // Правоведение. 1959. № 2. С. 108.

134

См.: Загородников Н.И. О пределах уголовной ответственности // Советское государство и право. 1967. № 7; Смирнов В.Г. Функции советского уголовного права. Л., 1965. С. 153–159.

135

Новоселов Г.П. Указ. соч. С. 144.

136

Санталов А.И. Теоретические вопросы уголовной ответственности. Л., 1983. С. 49.

137

См.: Самощенко И.С., Фарукшин М.Х. Ответственность по советскому законодательству. М., 1971. С. 61–69.

138

См.: Ной И.С. Уголовное правоотношение – одна из важнейших юридических гарантий конституционных прав и свобод советских граждан // Личность преступника и уголовная ответственность. Вып. 1. Саратов, 1979. С. 21.

139

Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. В 2 т. М., 1968. Т. 1. С. 89.

140

См.: Лукьянов В.А. Ответственность: философские и уголовно-правовые аспекты: автореф. дис… канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1999. С. 22.

141

Российское уголовное право. Общая часть / под ред. А.И. Рарога. В 2 т. Т. 1. М., 2002. С. 79.

142

См.: Вопросы теории советского уголовного процесса. М., 1956. С. 253–256.

143

М.Н. Белов полагает, что одной из сторон уголовного правоотношения выступают правоохранительные органы (см.: Белов М.Н. Правоотношения в уголовном праве: дис… канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2002. С. 16–17).

144

См.: Ривлин А.Л. Об уголовно-правовых и уголовно-процессуальных отношениях // Правоведение. 1959. № 2. С. 107.

145

См.: Смирнов В.Г. Функции советского уголовного права. С. 162–163; Виттенберг Г.Б. Вопросы освобождения от уголовной ответственности и наказания с применением мер общественного воздействия. Ч. 1. Иркутск, 1970. С. 115.

146

Курс советского уголовного права. Часть Общая / под ред. Н.А. Беляева, М.Д. Шаргородского. С. 13–14.

147

См.: Божьев В.П. Уголовно-процессуальные правоотношения. М., 1975; Уголовный процесс / под ред. В.И. Радченко. М., 2006.

148

Липинский Д.А. Указ. соч. С. 287.

149

Липинский Д.А. Общая теория юридической ответственности: дис… д-ра юрид. наук. Самара, 2004. С. 287.

150

См.: Наташев А.Е., Стручков Н.А. Основы теории исправительно-трудового права. М., 1967. С. 108.

151

Философский энциклопедический словарь. М., 1983. С. 453.

152

Мельникова Ю.Б. О понятии и сущности уголовно-правовых отношений // Советское государство и право. 1974. № 1. С. 90.

153

Элькинд П.С. Сущность советского уголовно-процессуального права. Л., 1963. С. 14–15.

154

См.: Божьев В.П. Уголовно-процессуальные правоотношения. С. 116–117.

155

См.: Огурцов Н.А. Правоотношения и ответственность в советском уголовном праве. С. 47–55.

156

См. там же. С. 66.

157

См.: Санталов А.И. Теоретические вопросы уголовной ответственности. Л., 1982. С. 57–58.

158

См.: Божьев В.П., Фролов Е.А. Уголовно-правовые и процессуальные отношения // Советское государство и право. 1974. № 1. С. 88–90.

159

Прохоров В.С. Преступление и ответственность. Л., 1984. С. 104.

160

Звечаровский И.Э. Уголовная ответственность. Иркутск, 1992. С. 12.

161

См.: Галиакбаров Р.Р. Уголовное право и общественные отношения конфликтного характера // Проблемы советского уголовного права и криминологии. Вып. 28. 1973. С. 63–74.

162

См.: Яцеленко Б.В. Противоречия уголовно-правового регулирования. М., 1996.

163

Термин «конфликтное отношение» употребляется в теории уголовного права. «Совершая преступление, – писал А.Л. Ременсон, – преступник вступает в конфликтное отношение с самим обществом» (Ременсон А.Л. Теоретические вопросы исполнения лишения свободы и перевоспитания заключенных: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Томск, 1965. С. 8).

164

См.: Марцев А.И. Общие вопросы учения о преступлении. Омск, 2000. С. 49.

165

См.: Галиакбаров Р.Р. Указ. соч. С. 68.

166

Проблема реализации права всегда привлекала внимание ученых и практических работников. Существенный вклад в ее разработку был сделан в прошлом столетии. Однако тема остается актуальной и по сей день (см.: Александров Н.Г. Юридическая норма и правоотношение. М., 1947; Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М., 1966; Маликов М.К. Проблемы реализации права. Иркутск, 1988; Пиголкин А.С. Нормы советского права и их истолкование: автореф. дис. канд. юрид. наук. Л., 1962; Раджабов С.А., Явич Л.С. Теория государства и права. Душанбе, 1969. С. 228; Явич Л.С. Нормы советского социалистического права и социалистическое правовое отношение: автореф. дис. канд. юрид. наук. Л., 1951; и др.).

167

См.: Лазарев В.В. Применение советского права. Казань, 1972. С. 7.

168

Понятие «право» – многозначно. Во-первых, его употребляют в общесоциальном смысле, в рамках которого речь идет о нравственных, политических, культурных и иных возможностях в поведении субъектов; во-вторых, с помощью этого термина обозначается определенная правовая возможность конкретного субъекта, принадлежащая личности и зависящая от его воли и желания (субъективное право). В-третьих, под правом понимают «юридический инструмент, связанный с государством и состоящий из целой системы норм, институтов и отраслей» (Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. М., 2004 // СПС «КонсультантПлюс»). В связи с этим в дальнейшем будет использоваться термин «реализация норм права», а не просто «реализация права».

169

См.: Стальгевич А.К. Некоторые вопросы теории социалистических правоотношений // Советское государство и право. 1957. № 2. С. 24–25.

170

См.: Пиголкин А.С. Формы реализации норм общенародного права // Советское государство и право. 1963. № 6. С. 25–36.

171

См.: Пионтковский А.А. К вопросу о взаимоотношении объективного и субъективного права // Советское государство и право. 1958. № 5. С. 28.

172

Многие юристы признают «обычные» общественные отношения в качестве предмета уголовно-правового регулирования, однако считают, что в этом случае требования уголовно-правовых норм реализуются вне уголовных правоотношений (см.: Даньшин И.Н. Уголовно-правовая охрана общественного порядка. М., 1973. С. 175; Явич Л.С. Общая теория права. Л., 1976. С. 223).

173

См.: Кудрявцев В.Н. Правовое поведение: норма и патология. М., 1982. С. 24.

174

А.В. Наумов применительно к нормам уголовного права отвергает правомерность постановки такого вопроса (см.: Наумов А.В. Применение уголовно-правовых норм. С. 36).

175

См.: Казимирчук В.П. Социальный механизм действия права // Советское государство и право. 1970. № 10. С. 37–44.

176

Маликов М.К. Указ. соч. С. 46.

177

См.: Орзих М.Ф. Формы реализации норм социалистического права // Советское государство и право. 1968. № 2. С. 100.

178

См.: Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М., 1966. С. 93; Дюрягин И.Я. Применение норм советского права. Свердловск, 1973. С. 8–10.

179

См.: Лазарев В.В. Указ. соч. С. 71.

180

См.: Пиголкин А.С. Формы реализации норм общественного права // Советское государство и право. 1963. № 6. С. 36.

181

См.: Маликов М.К. Указ. соч. С. 44.

182

См.: Бро Ю.Н. Проблемы применения советского права. Иркутск, 1980. С. 7.

183

См.: Общая теория советского права. М., 1966. С. 254.

184

См.: Лазарев В.В. Применение советского права. С. 11.

185

См.: Общая теория советского права. М., 1966. С. 255–256.

186

См.: Общая теория советского права. М., 1966. С. 263–264.

187

См.: Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. С. 93–95.

188

Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 2000. С. 855.

189

См.: Решетов Ю.С. Реализация норм советского права: системный анализ. Казань, 1989. С. 108.

190

См.: Маликов М.К. Указ. соч. С. 64. См. также: Алексеев С.С. Структура норм права. М., 1975. С. 104–105; Братко А.Г. Запреты в советском праве. Саратов, 1979. С. С. 14.

191

Маликов М.К. Указ. соч. С. 55.

192

Бро Ю.Н. Указ. соч. С. 55.

193

Морозова Л.А. Конституционное регулирование в СССР. М., 1985. С. 102.

194

А.В. Осипов признает соблюдением норм права действия должностных лиц по исполнению возложенных на них обязанностей по соблюдению норм права (см.: Осипов А.В. Соблюдение норм советского права как форма их реализации: автореф… дис. канд. юрид. наук. Саратов, 1980. С. 13).

195

См., напр.: Вопленко Н.Н. Указ. соч. С. 13; Решетов Ю.С. Указ. соч. С. 11; Дюрягин И.Я. Применение нормы советского права С. 8.

196

См.: Рабинович П.М. Общетеоретические вопросы реализации советского права // XXVI съезд и проблемы реализации советского права. Львов, 1983. С. 7.

197

См.: Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. С. 94.

198

См.: Вопленко Н.Н. Указ. соч. С. 14.

199

См.: Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1999. С. 12.

200

Благов Е.В. Применение уголовного права (теория и практика). СПб., 2004. С. 20.

201

Благов Е.В. Указ. соч. С. 20; см. также: Томашевский Н.П. О структуре правовой нормы и классификации ее элементов // Вопросы общей теории советского права М., 1960. С. 218.

202

См.: Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. С. 58–59.

203

Рыбушкин Н.Н. Запрещающие нормы в советском праве. Казань, 1990. С. 8, 16.

204

Керимов Д.А. Философские проблемы права. М., 1972. С. 171.

205

Маликов М.К. Указ. соч. С. 70.

206

Подробнее об этом см.: Наумов А.В. Теоретические вопросы применения уголовноправовых норм: автореф. дис… д-ра юрид наук. С. 47.

207

Пиголкин А.С. Формы реализации норм общественного права // Советское государство и право. 1963. № 6. С. 29.

208

См.: Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. С. 24–25.

209

Сулейманов Т.А. Реализация уголовно-правовой нормы в форме исполнения // Российский следователь. 2006. № 9. С. 17.

210

Решетов Ю.С. Указ. соч. С. 110.

211

См., напр.: Благов Е.В. Указ. соч. С. 80.

212

См.: Наумов А.В. Применение уголовно-правовых норм. С. 12–13.

213

См.: Рабинович П.М. Указ. соч. С. 7.

214

См.: Экимов А.И. Интересы и право в социалистическом обществе. Л., 1984. С. 89.

215

См.: Явич Л.С. Общая теория права. С. 229.

216

См.: Наумов А.В. Применение уголовно-правовых норм. С. 15.

217

См.: Коняхин В.П. Теоретические основы построения Общей части российского уголовного права. СПб., 2002. С. 194.

218

См.: Маликов В.П. Указ. соч. С. 67.

219

Решетов Ю.С. Реализация норм советского права: системный анализ. С. 9.

220

См.: Эффективность правовых норм. М., 1986. С. 17.

221

См.: Дубовик О.Л. Механизм действия права в охране окружающей среды. М., 1985. С. 79.

222

См.: Горшенев В.М. Способы и организационные формы правового регулирования в социалистическом обществе. М., 1972. С. 225.

223

Маликов М.К. Указ. соч. С. 66.

224

См. об этом подробно: Дюрягин И.Я. Применение норм советского права. С. 9–10.

225

См., напр.: Михеев Р.И., Беловодский А.В., Воробей В.А., Михеев О.Р. Принудительные меры медицинского характера в уголовном праве – социально-правовые и медико-реабилитационные меры безопасности. Владивосток, 2000. С. 24.

226

Поэтому судейское усмотрение при применении принудительных мер медицинского характера в работе не будет рассматриваться.

227

См.: Дюрягин И.Я. Указ. соч. С. 11.

228

Там же. С. 19.

229

Лазарев В.В. Применение советского права. С. 34.

230

См.: Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 2000. С. 581.

231

См.: Александров Н.Г. Применение норм советского социалистического права. С. 15.

232

См.: Горшенев В.М. Участие общественных организаций в правовом регулировании. М., 1963. С. 111.

233

См.: Решетов Ю.С. Реализация норм советского права. С. 108.

234

См.: Лазарев В.В. Указ. соч. С. 10.

235

Решетов Ю.С. Указ. соч. С. 12.

236

Там же. С. 14.

237

Наумов А.В. Указ. соч. С. 44–45. См. также: Колосовский В.В. Ошибки в квалификации уголовно-правовых деяний: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Челябинск, 2003. С. 12.

238

Благов Е.В. Указ. соч. С. 67–68.

239

Шляпочников А.С. Толкование советского уголовного закона. М., 1960. С. 47.

240

Благов Е.В. Указ. соч. С. 73.

241

См.: Благов Е.В. Указ. соч. С. 6–7.

242

Беляев В.Г. Применение уголовного закона. М., 2006. С. 126.

243

См., напр.: Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. С. 125–176.

244

См.: Решетов Ю.С. Указ. соч. С. 95.

245

Очевидно, что правоприменитель должен обладать высоким уровнем правосознания, которое позволит при определенной «свободе выбора» принять правильное решение (см.: Пивоварова А.А. Значение правосознания судьи для эффективности уголовного наказания // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке: сб. материалов Третьей Международной научно-практической конференции. М., 2006. С. 121).

246

См.: Лесниевски-Костарева Т.А. Дифференциация уголовной ответственности: теория и законодательная практика. М., 1998. С. 21–23.

247

Некоторые авторы считают усмотрение неотъемлемым элементом правоприменения. (см.: Берг Л.Н. Судебное усмотрение и его пределы (общетеоретический аспект): автореф. канд… юрид. наук. Екатеринбург, 2008. С. 10; Кораблина О.В. Усмотрение в правоприменительной деятельности (общетеоретический и нравственно-правовой аспекты): дис… канд. юрид. наук. Саратов, 2009. С. 8).

248

См.: Благов Е.В. Актуальные проблемы уголовного права (Общая часть). Ярославль, 2008. С. 43; Он же. Общая теория применения уголовного права. Ярославль, 2003. С. 38–39; Он же. Изъятие нематериально-правовых предписаний – стратегическая линия развития уголовного права // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке: материалы Второй международной научно-практической конференции. М., 2005. С. 16–19; Сотников С.А. Амнистия в уголовном праве России. М., 2010. С. 53; Гришко А.Я., Потапов А.М. Амнистия. Помилование. Судимость. М., 2010. С. 71–72; Определение Конституционного Суда РФ от 15 апреля 2008 г. № 302-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 27 мая 2004 г. № 190-О; Определение Конституционного Суда РФ от 15 января 2009 г. № 276-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 15 января 2009 г. № 280-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 15 января 2009 г. № 281-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 15 января 2009 г. № 282-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 15 января 2009 г. № 283-О-О; Определение Конституционного Суда РФ от 15 января 2009 г. № 284-О-О // СПС «КонсультантПлюс»; Определение Конституционного Суда РФ от 11 января 2002 г. № 60-О; Определение Конституционного Суда РФ от 11 января 2002 г. № 61-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. № 4; Определение Верховного Суда РФ от 11 марта 2008 г. № КАС08-64 // СПС «КонсультантПлюс»; постановление Конституционного Суда РФ от 5 июля 2001 г. № 11-П (п. 6) // СЗ РФ. 2001. № 29. Ст. 3059.

249

Корнеев А.П. Административное усмотрение в применении законодательства об ответственности за правонарушения // Проблемы теории и практики административной ответственности в свете решений XXV съезда КПСС и Конституции СССР: материалы научно-практической конференции. М., 1979. С. 66–70.

250

См.: Ершов В.В. Судебное усмотрение // Тезисы докладов на теоретической конференции аспирантов Института государства и права и юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова. М., 1984. С. 12; Марфицин П.Г. Усмотрение следователя (уголовно-процессуальный аспект): дис… д-ра юрид. наук. Омск, 2003. С. 17.

251

См.: Комиссаров К.И. Судебное усмотрение в гражданском процессе // Советское государство и право. 1969. № 4. С. 49–50.

252

Боннер А.Т. Применение закона и судебное усмотрение // Советское государство и право. 1979. № 6. С. 38.

В зависимости от того, как определяются в законодательстве рамки возможного усмотрения, некоторые авторы (напр., А.П. Корнеев, В.Н. Дубовицкий) выделяют несколько его разновидностей. Однако более убедительной представляется позиция Ю.П. Соловья и других, считающих, что в рассматриваемых случаях речь идет не о видах усмотрения, а о видах его нормативной основы (основаниях). Сама по себе сущность усмотрения остается неизменной вне зависимости от форм его правового закрепления (см.: Соловей Ю.П. Усмотрение в административной деятельности советской милиции: автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 1982. С. 8; Правоприменение в Советском государстве / отв. ред. И.Н. Кузнецов, И.С. Самощенко. М., 1985. С. 43).

253

См.: Поройко М.С. Обязывающие и управомочивающие нормы в уголовном праве: автореф. дис… канд. юрид. наук. Казань, 2000. С. 6.

254

Поройко М.С. Указ. соч. С. 6.

255

Поройко М.С. Указ. соч. С. 17.

256