Криминализация и декриминализация как формы преобразования уголовного законодательства

Среди основных проблем новейшей уголовной политики на первое место вышла нестабильность уголовного законодательства. К середине 2017 г. УК РФ был «поправлен» более чем 210 федеральными законами. Количество конкретных изменений, произведенных за истекшее двадцатилетие с трудом поддается оценке, поскольку исключение или замена даже одного слова могут приводить к изменению содержания сотен закрепленных в УК РФ уголовно-правовых установлений[6].

Применительно к перспективной модели УК РФ можно указать также на следующие нормотворческие идеи, высказанные в специальной литературе:

– необходимость законодательного определения в рамках отдельной главы Общей части УК РФ группы основных оценочных понятий; для упорядочения правоприменительной практики по уголовным делам и минимизации коррупционного влияния параллельно должна проводиться работа над теоретическими основами судебного прецедента и обязательностью судебного толкования уголовного закона, исходящего от высшей судебной инстанции;

– предложения о закреплении в УК РФ общих и специальных правил квалификации преступлений (нормативного установления алгоритма квалификации преступлений);

– идея сосредоточения в Общей части УК санкций всех уголовно-правовых норм, закрепленных ныне в статьях Особенной части. Возможная выгода такого решения заключается в создании прозрачной и понятной всем заинтересованным сторонам системы назначения наказаний;

– замена относительно определенных санкций с множеством альтернативных наказаний абсолютно определенными с единственной альтернативой;

– предложение о возвращении в систему наказаний конфискации всего имущества (за исключением жизнеобеспечивающего минимума), принадлежащего лицу, совершившему преступление, вне зависимости от связи имущества с доказанным преступлением[7].

В качестве вызовов уголовной политике в XXI в. выдвигается идея противодействия преступлениям, связанным с новыми технологиями.

Совершение и распространение преступлений с помощью новых (или высоких) технологий с каждым годом увеличивается в объеме преступного оборота. Уже сейчас просматриваются контуры будущих исключительно опасных деяний, связанных с агрессией на высокотехнологические сферы общественных отношений, такие как медицина, транспорт, национальная безопасность.

Преобразование уголовного законодательства посредством его криминализации и декриминализации требует постоянного возрастания уровня его научного сопровождения, разработки социально-криминологических критериев этого процесса, поиска возможностей допустимого понижения уровня репрессивности уголовного закона.

Научное исследование возникающих при этом проблем должно опираться на изучение и возможное восприятие позитивного опыта зарубежного уголовного законотворчества, современных тенденций в осуществлении методологии криминализации и декриминализации.

Глава 1. Об уголовно-правовой политике

Уголовно-правовая политика представляет одно из направлений реализации государственной стратегии обеспечения криминологической безопасности и базируется на признании взаимосвязи и взаимозависимости ее основных положений с социальной политикой государства, а также с политикой в области профилактики преступности, защитой и поддержкой потерпевших от преступлений, исполнения уголовных наказаний и иных мер уголовно-правового характера, социальной реабилитации и надзора за лицами, отбывшими уголовное наказание.

§ 1. Понятие и содержание института уголовной политики

Уголовная политика как часть уголовной социологии связана с развитием уголовно-правовой науки и представляет собой учение о существующих в настоящее время мерах борьбы с преступностью. Тем самым из научной категории она трансформируется в одно из основных направлений деятельности государства. Поэтому в качестве общего понятия уголовную политику можно рассматривать как выработанную государством генеральную линию, определяющую основные направления, цели, принципы и средства воздействия на преступность путем формирования уголовного законодательства, направления практики его применения, а также воздействия на правовую культуру и правовое сознание населения.

Уголовная политика, имея в качестве конечной цели осуществление максимального сокращения преступности в стране, призвана определять стратегию и тактику борьбы с преступностью мерами и средствами уголовного права. Уголовная политика, выступая в качестве составной части более широкой научной категории понятия государственной политики борьбы с преступностью, представляет собой необходимый элемент общей современной социальной политики Российского государства.

Уголовно-правовая политика может быть интерпретирована как уголовная политика государства, осуществляемая при помощи мер права, так как внешней формой ее выражения (правовыми источниками уголовной политики) являются некоторые директивные документы, нормы уголовного законодательства, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного права; акты толкования этих норм (например, разъяснения вопросов применения норм текущего законодательства в судебной практике Пленумом Верховного Суда РФ).

Вместе с тем содержание современной уголовной политики не сводится только к формулированию норм уголовного законодательства и определения особенностей их применения. Важным качеством ее содержания является политическая составляющая – определение общей идеологии борьбы с преступностью, указания на важнейшие направления этой деятельности и их гуманитарной сущности. В качестве документов, формулирующих национальные цели борьбы с преступностью. Задачи и функции субъектов организации и осуществления механизма их функционирования, можно назвать некоторые попытки сформулировать элементы концепции направления деятельности по борьбе с преступностью на определенных этапах развития Российского государства.

Так, к числу попыток создания соответствующего документа можно отнести утверждение в декабре 1997 г. Концепции национальной безопасности Российской Федерации, а в мае 2009 г. ее заменившей Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 года. Последний документ посвящен проблемам обеспечения государственной и общественной безопасности посредством постоянного совершенствования правоохранительных мер по выявлению, предупреждению, раскрытию и пресечению актов терроризма, экстремизма и других посягательств на права и свободы граждан, собственности и общественного порядка, конституционного строя, совершенствования правового регулирования международного сотрудничества в сфере противодействия терроризму и экстремизму.

Впоследствии Указом Президента РФ от 9 июня 2010 г. № 690 была утверждена Стратегия государственной антинаркотической политики Российской Федерации до 2020 года[8], Указом Президента РФ от 5 октября 2009 г. – Концепция противодействия терроризму в Российской Федерации[9], Указом Президента РФ от 13 апреля 2010 г. № 460[10] утверждены Национальная стратегия противодействия коррупции и Национальный план противодействия коррупции на 2010–2011 годы.

В перечисленных документах формулировались основные направления, формы и методы воздействия как на преступность в целом, так и на отдельные ее виды. Значительную роль в формировании уголовной политики играет судебная практика: она включает в себя постановления и определения Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, а также постановления Президиума Верховного Суда РФ и определения его судебных коллегий.

Содержание уголовной политики находит свое выражение прежде всего в деятельности государства и правоохранительных органов, организаций по борьбе с преступностью путем применения мер, предусмотренных уголовным правом. Иначе говоря, реализация уголовной политики выражается в управлении процессом борьбы с преступностью специфическими уголовно-правовыми средствами.

Политика противодействия преступности ставит своей целью объединение всех усилий государства и общества в противодействии преступности. Государственная политика противодействия преступности представляет собой направление деятельности государства (при участии и поддержке институтов гражданского общества), связанное с разработкой и реализацией стратегии и тактики организованного сопротивления преступности и иным правонарушениям. Она предполагает поиск, разработку и целенаправленное использование в интересах безопасного развития общества имеющихся в распоряжении государства ресурсов, наиболее эффективных общесоциальных и специальных мер. Социальные меры и специально-криминологические меры играют вспомогательную, но необходимую роль. Предназначенные и используемые государством для борьбы с преступностью, они связаны с совершенствованием законодательства, практикой предупреждения и пресечения преступных проявлений, возложением уголовной ответственности, реализацией системы мер уголовно-правового, уголовно-процессуального, уголовно-исполнительного и административного воздействия на лиц, совершивших и готовых совершить преступление, и с другими факторами, оказывающими влияние на состояние, структуру и динамику преступности.

Но политика противодействия преступности – это не только практическая деятельность, но также и лежащая в ее основе идеология, основанная на господствующей в обществе на соответствующем этапе его исторического развития совокупности идей, взглядов и представлений о том, какой должна быть по своему характеру и содержанию деятельность государства в отношении преступности и преступников, на каких принципах, во имя каких целей, какими методами и средствами, по каким основным направлениям и в каких формах она должна реализовываться. Воплощенная в соответствующих нормативных и политико-правовых документах и реализуемая в практической деятельности, связанной с охраной общественных отношений от преступных посягательств, эта идеология определяет стратегию и тактику противодействия преступности: цели, принципы, формы, методы и содержание, характер и перспективы соответствующих усилий государства и общества.

Конечная цель политики противодействия преступности – обеспечить максимально возможное ограничение преступности, свести ее к такому уровню, при котором она перестанет быть угрозой национальной безопасности.

Поэтому правовая идеология должна опираться на такие основные субъективные факторы, влияющие на характер преступности и уголовную политику, как интересы, потребности субъектов уголовной политики и субъектов возникающих в этой сфере правоотношений; их личные качества, психические процессы, состояния, свойства, образования общественно-политических и государственных лидеров, их политические решения и действия; общественное сознание, его уровни и формы, включая правосознание, правовую психологию и правовую идеологию.

Уголовная политика как организованное сопротивление преступности предполагает поиск, разработку и целенаправленное использование в интересах безопасного развития общества имеющихся в распоряжении государства и общества ресурсов, наиболее эффективных общесоциальных и специальных предупредительных мер. Но политика противодействия преступности – это не только практическая правоприменительная деятельность, но и лежащая в ее основе идеология, отражающая господствующую в обществе на данном историческом этапе развития совокупность идей, взглядов, представлений о том, какой должна быть по своему характеру и содержанию деятельность государства в отношении преступности и преступников, на каких принципах, во имя каких целей, какими методами и средствами, по каким основным направлениям и в каких формах она должна реализовываться.

Воплощенная в соответствующих нормативных и политико-правовых документах, она реализуется в практической деятельности, связанной с охраной общественных отношений от преступных посягательств, эта идеология определяет стратегию и тактику противодействия преступности: цели, принципы, методы, содержание, характер и перспективы усилий государства, направленных на максимально возможное ограничение преступности, стремление свести ее к такому уровню, когда она перестанет быть угрозой национальной безопасности. Поэтому идеология является ключевым субъективным фактором, определяющим содержание уголовной политики и ее правовой формы – правовой идеологии. Последняя, в силу ее сущности и социальных функций, выступает необходимой теоретической базой, составной частью доктринальной стороны уголовной политики, правовой системы и уголовного законодательства. Она служит обоснованием и формой реализации направлений, форм и средств уголовной политики.

Конструктивная социальная роль идеологии реализуется посредством ее воздействия на социальную психологию населения, являющуюся основой мотивации направленности социального поведения.

По нашему мнению, содержательная сторона уголовной политики складывается из следующих компонентов:

1) определение основных принципов и положений, лежащих в основе борьбы с преступностью мерами уголовно-правового воздействия;

2) установление круга уголовно наказуемых деяний путем формирования оснований и принципов криминализации, а также их декриминализации в тех случаях, когда надобность в мерах уголовно-правового воздействия отпадает;

3) определение характера и пределов наказуемости криминализуемых деяний, а равно условий применения иных (помимо уголовных наказаний) мер уголовно-правового характера;

4) установление основных направлений деятельности правоохранительных органов по применению на практике положений уголовного закона и выявление его эффективности;

5) анализ результатов применения уголовно-правовых мер и эффективности его воздействия на правовую культуру и правосознание населения.

Создание уголовного закона, как правило, проходит несколько этапов. На первом происходит обнаружение тех негативных явлений, которые не предусмотрены действующим законодательством и требуют борьбы с ними уголовно-правовыми средствами. На втором – осуществляется оценка природы этих явлений, степень их общественной опасности, экономической, социальной, психологической и криминологической обоснованности причиняемого ими вреда или опасности причинения такового. Третий этап связан с прогнозированием результатов действия подготавливаемого закона и их оценкой. На четвертом этапе происходит принятие решения законодательного органа о действительной необходимости включения в УК РФ нового закона. Пятый этап посвящен формулированию текста с полным соблюдением требований законодательной техники. Завершающий этап – обсуждение проекта и его принятие законодательным органом. После этого формой жизни закона станет его применение правоохранительными органами.

Между тем известно, что вновь принятые в последние годы уголовные законы и внесенные в тот или иной раздел Особенной части Уголовного кодекса составы преступлений не всегда применяются и исполняются в судебно-следственной практике.

Основным свойством уголовного закона является его социальная обусловленность. Он должен отражать реальные потребности общества в уголовно-правовом преследовании носителей социально опасного поведения. Поэтому явно минимальное применение новых норм уголовного законодательства вызывает вопрос о целесообразности их включения в Уголовный кодекс.

Трудно ожидать, что любой новый уголовный закон будет безупречен. В силу сложности законотворческой деятельности в числе принимаемых уголовно-правовых норм отдельные из них могут недостаточно полно и убедительно отражать потребности общества в уголовно-правовом регулировании. Это может быть связано как с неточностью и неопределенностью правового регулирования, так и с недостатками практики его применения.

Правосознание является одной из сфер общественного сознания и формируется как отражение в сознании людей реально существующих правовых явлений в форме оценочных отношений к праву и принятию правовых установок. Запрещенное уголовным законом деяние должно быть не только объективно общественно опасным, но и отражаться в качестве такового как в общественном сознании взятого в целом всего населения, так и в индивидуальном сознании отдельной личности. Если этого не будет, то соответствующее деяние, несмотря на самые суровые меры воздействия в отношении его, не будет восприниматься населением как преступное. Уголовный закон воздействует на правосознание самим фактом его принятия и опубликования. Но он оказывает влияние на правосознание и опосредованно через практическую деятельность правоохранительных органов. В обоих случаях роль правосознания очевидна в решении уголовно-политических задач.

Методы уголовной политики представляют собой совокупность способов и приемов реализации содержания уголовной политики. Поэтому в качестве этих методов выступает криминализация (декриминализация), специальные законотворческие процедуры преобразования уголовного законодательства, дифференциации и индивидуализации ответственности.

Любой уголовный закон, как бы он ни был совершенен, со временем стареет, утрачивает свою значимость в новой общественно-политической обстановке в стране, и задача законодателя поддерживать уголовное законодательство в состоянии безусловной готовности к применению.

Поэтому криминализация представляет процесс выявления общественно опасных форм индивидуального поведения, признание допустимости, возможности и целесообразности уголовно-правовой борьбы с ними, фиксации их в законе в качестве преступных и, следовательно, уголовно наказуемых. Соответственно, декриминализация – это процесс установления оснований отпадения общественной опасности деяний, признания нецелесообразности уголовно-правовой борьбы с ними, их уголовного наказания. Содержанием ее концепции должны определяться предпосылки и порядок действий по обеспечению социальной обоснованности и эффективности уголовного законодательства, практики его применения.

Не следует упускать из виду, что современная уголовно-правовая политика – это комплексная многоаспектная деятельность органов власти, направленная на решение уголовно-правовых задач по охране личности, общества и государства от преступных посягательств.

При этом существует множество точек зрения и позиций относительно понятия и состава уголовной политики, ее исходных требований и целевых ориентиров, приоритетных направлений и форм ее реализации. Но очевидным представляется тот факт, что уголовная политика, будучи производной от политики социальной, всегда представляет собой систему организации власти в ее отношении к преступности, выражаемую в специализированных формах.

Предметом разногласий всегда служил вопрос об объеме и содержании института уголовно-правовой политики. В свое время А.А. Герцензон считал, что этим изучаемым понятием должны охватываться все явления, прямо или косвенно связанные с борьбой с преступностью.

Таким образом, трактуя данное понятие уголовной политики, он включал в ее сферу не только специальные меры (а именно уголовно-правовые, уголовно-процессуальные, криминологические, уголовно-исполнительные, криминалистические), но и меры чисто социального характера (экономические, идеологические, медицинские и др.).

Противоположная точка зрения, сторонники которой (Н.И. Загородников, С.В. Бородин, Н.А. Стручков) считали, что только меры социального предупреждения преступности (которые основываются на уголовном, уголовно-процессуальном и исправительно-трудовом законодательстве с привлечением данных науки, включая криминологию и криминалистику) могут составлять это понятие. В предложенном Н.И. Загородниковым и Н.А. Стручковым определении утверждалось: «Уголовная политика представляет собой такое направление… политики, в рамках которого формируются исходные требования борьбы с преступностью посредством разработки и осуществления широкого круга предупредительных мер, создания и применения правовых норм материального, процессуального и исполнительного уголовного права, устанавливающих криминализацию и пенализацию, а когда нужно, декриминализацию деяний, а также определения круга допустимых в борьбе с преступностью мер государственного принуждения»[11]. В этом определении основной акцент был сделан на исходных требованиях, т. е. принципах борьбы с преступностью.

Современный взгляд на проблему содержания понятия уголовной политики представляет С.С. Босхолов, который считает, что «под уголовной политикой следует понимать: 1) государственную политику (доктрину) борьбы с преступностью, выраженную в соответствующих директивных актах (законах, актах Президента РФ, постановлениях Правительства); 2) научную теорию и синтез соответствующих политических, социологических и правовых знаний; 3) особый вид социальной деятельности, направленной на активное, наступательное противодействие преступности и другим правонарушениям»[12].

Иные авторы в содержании понятия уголовной политики основное место отводят управленческому аспекту как деятельности по направлению организации всего государственного противодействия преступности. Так, Н.А. Лопашенко рассматривает уголовно-правовую политику как метод управления организацией и всей деятельностью по борьбе с преступностью[13].

Организованность современного общества во многом предопределяется местом и ролью, занимаемыми в нем правом и правовой наукой. Поэтому формирование социума, его нормальное функционирование и развитие предполагают утверждение в практической деятельности людей научно обоснованных правовых начал управления социальными процессами. Это в полной мере относится и к теории уголовной политики, оказывающей основополагающее влияние на уголовное право и являющейся основанием для разработки обеспечения правового направления и утверждения правопорядка в борьбе с преступностью.

В свою очередь, официальное отношение власти к преступности и ее социальным параметрам, а также способам воздействия на преступность образует конкретную модель уголовной политики.

Изучение процесса становления и развития научной теории уголовной политики имеет не только теоретическое, но и прикладное значение, поскольку позволяет криминологически обобщить эмпирический опыт, проследить тенденции научных исследований реалий в разные эпохи развития российского общества, проследить элементы преемственности в познании социального феномена преступности и практики воздействия на него.

Последняя коррелирует с политическим режимом самого государства и в зависимости от этого может носить различный характер: от наиболее жесткого до либерального. Способы и средства государственного противодействия преступности всегда вызывали расхождения во мнениях законодателей и научных работников. Так, в научной литературе не единообразно решаются вопросы точного и полного представления о феномене соответствующей государственной политики. Различны взгляды на качественные характеристики сущности и содержания этого понятия, не единообразно решается вопрос о предмете уголовной политики, об объеме содержания этого понятия.

Известны мнения об отождествлении уголовной политики с политикой государства в сфере борьбы с преступностью в целом, или о включении в уголовную политику в качестве составных частей уголовно-исполнительной, криминологической политики или такое понимание уголовной политики, под которой понимается та часть государственной политики в сфере борьбы с преступностью, которая решается главным образом средствами уголовного права. Чтобы разобраться в имеющемся многообразии подходов, следует исходить из лежащей в их основе объективной потребности, которую необходимо удовлетворить при помощи соответствующей деятельности государства, т. е. из потребности охраны общества от преступных посягательств.

Именно эта социальная потребность определяет необходимость, а также содержание соответствующей деятельности государства и соответствующего направления его политики – политику противодействия преступности. Противодействие такому сложному и опасному социальному явлению, как преступность, требует серьезных усилий государства и общества и может быть успешным только на основе широкого комплекса общесоциальных и специальных предупредительных мер. Поэтому необходимо перейти от недостаточно организованных нескоординированных действий, разрозненных и не всегда обоснованных, к основанной на единой концепции политике высокоорганизованного противодействия преступности.

В современных условиях состояние российской уголовной политики отличается рядом особенностей. К числу подобных особенностей следует отнести, в частности, сложный, многомерный характер государственной антикриминальной политики, возникший как своего рода ответная реакция на эволюцию преступности, явившуюся следствием научно-технического развития, достижения которого воплотились в общественной жизнедеятельности и в экономической практике.

Представляется неоспоримым тот факт, что достижениями научно-технического прогресса пользуются не только законопослушные граждане, но и криминальная часть общества. С развитием науки, современных технологических возможностей, возникновением новых средств и способов совершения преступлений преступность стала принимать все более масштабный скрытый характер. Достойным противодействием современной преступности может стать усиление составляющей современной правовой политики, развитие и совершенствование науки (гуманитарной и технической одновременно).