Оффшорные правовые модели и их применение

4. Юрисдикции, которые устанавливают стандартный или высокий уровень налогообложения доходов, но при этом для юридических лиц – нерезидентов предоставляются дополнительные льготы. При определенных условиях компания, зарегистрированная в данной стране, для целей налогообложения может не рассматриваться в качестве резидента, что вытекает из особенностей налогового законодательства, основные принципы которого заимствованы из налогового законодательства Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии. К указанным странам относятся Барбадос, Британские Виргинские острова, Гибралтар, Гренада, Ирландия, Сингапур и Свазиленд. С учетом определенных условий и оговорок в эту группу стран включают и само Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии.

5. Юрисдикции, которые используют территориальный принцип налогообложения. Доходы, полученные резидентами этих стран за их пределами, не облагаются налогами. К таким юрисдикциям относятся Коста-Рика, Гонконг, Ливан, Малайзия, Панама, Сингапур и Южно-Африканская Республика.

Основным критерием деления компаний Д.Л. Ушаков использует налоговый статус. По его мнению, организационно-правовые формы предпринимательской деятельности в оффшорных зонах делятся на:

– национальные (обычные, зарегистрированные без присвоения особого статуса);

– национальные со специальным налоговым статусом (международные деловые компании IBC, оффшорные компании и т. п.); и

– нерезидентные. [153, С. 22–25]

А.Р. Горбунов проводит сравнительный анализ популярных операций предпринимателей в оффшорных зонах. Он делит все страны мира с точки зрения налоговых условий, различающиеся по уровню налогообложения и государственного контроля за коммерческой деятельностью, а также по размеру затрат на создание дочерних фирм.

1. Крупнейшие промышленно развитые страны, в т. ч. США, ФРГ, Япония, Великобритания, Франция, Италия. Налог на прибыль в них может составлять 40–50 % чистой прибыли. Деятельность хозяйственных субъектов строго регламентирована. Имеются специальные правовые нормы, ограничивающие проведение внутрифирменных операций и использование зарубежных фирм с целью уклонения от налогов. Законы этих стран обычно устанавливают большой минимальный уставный капитал для акционерных обществ.

2. Юрисдикции, где при высоком уровне подоходного налога и жестких аудиторских правилах применяется система специальных налоговых льгот. Они касаются в первую очередь деятельности холдинговых, финансовых и торговых компаний. Налоги, взимаемые в этих странах при вывозе и репатриировании дивидендов, банковских процентов, платежей роялти и некоторых других видов дохода, обычно значительно снижены. Страны этой группы отличаются либеральным режимом проведения платежей, а также дополнительными возможностями по созданию специализированных предприятий: оперативных холдингов, финансовых компаний и льготных торговых фирм. Этими обстоятельствами определяется «специализация» льготных дочерних фирм. Они здесь не столько ведут свою предпринимательскую деятельность, сколько отвечают за «транзит» товаров, капиталов и доходов от них. Эти фирмы обслуживают деятельность других иностранных компаний материнской фирмы. Примером стран с умеренной налоговой системой служат Нидерланды, Швейцария, Ирландия, Люксембург, с определенными оговорками – Австрия, Лихтенштейн, Дания и др.

3. Государственные образования и административные территории, в которых предельно упрощен порядок регистрации юридических лиц и значительно снижены (или отсутствуют вообще) налоги на прибыль. Они обычно называются «налоговыми гаванями» или «налоговым раем». Как правило, это карликовые государства Европы, бывшие колониальные владения или обособившиеся от развитых стран самоуправляемые территории. Аналогичные условия существуют в «свободных экономических зонах», созданных для привлечения иностранных инвестиций, а также в отдельных штатах, округах, кантонах и других административных образованиях, обладающих признаками «налоговых гаваней». Примером «налоговой гавани» в Европе являются: Гибралтар (Великобритания); Остров Мэн; Нормандские острова Джерси и Гернси; «микрогосударства» Европы Лихтенштейн, Мальта, Андорра и Монако. Большое количество «налоговых гаваней» имеется в «третьем мире». Среди них – Панама, Коста-Рика, Аруба, Барбадос, Бермудские и Каймановы острова, Невис, Либерия, Западное Самоа, Вануату, Багамы и др.

На наш взгляд, с точки зрения налоговых условий страны СНГ можно отнести к группе стран с высокими налогами.

Традиционным признаком организационно-правовой формы в оффшорной зоне А.Р. Горбунов указывает ее нерезидентность по отношению к юрисдикции, где она зарегистрирована. (Нерезидентной считается компания, фактический центр управления и контроля которой находится за рубежом.) Вместе с тем этот критерий не является единственным и абсолютным. Появляется все больше различных форм предпринимательской деятельности оффшорного типа, допускающих отступление от классической парадигмы. [41, С. 15–17]

По мнению ряда специалистов, оффшорные зоны – это: «специфические, существующие наряду с другими видами, свободные экономические зоны» [142], «вид СЭЗ», «особый класс среди свободных экономических зон» [49, C. 18], «форма свободных экономических зон», относящаяся к «числу сервисных зон» [2], имеют «различие условное» со свободными экономическими зонами, член «мирового семейства» свободных экономических зон».

Свободные экономические зоны – один из важных элементов стратегии экспортной ориентации. СЭЗ создаются для привлечения местного и иностранного капитала, расширения экспорта, роста валютных доходов, получения доступа к новым технологиям, улучшения состояния платежного баланса и, в конечном счете, для развития национальной экономики и ее более эффективной интеграции в мировую экономику [73, C. 22]

В международной правовой практике, согласно VII Киотской Конвенции 1973 г. по упрощению и согласованию таможенных процедур [120, С. 50–51], под свободной экономической зоной понимается часть национальной территории (иногда выделенной из общей таможенной черты государства), имеющей расширенную самостоятельность в решении хозяйственных вопросов, особый режим управления и преференциальные условия экономической деятельности для иностранных и национальных предпринимателей. [7, С. 467]

Получив широкое распространение в мировой хозяйственной практике, свободные экономические зоны имеют много разновидностей (количество СЭЗ равняется приблизительно 700, из них различают более 20 видов). [139, С. 67]

В.В. Ивченко, Л.Б. Самойлова рассматривают классификацию и зарубежный опыт создания свободных экономических зон, анализируют опыт, правовые основы СЭЗ,[68] оффшорных зон и особых экономических зон в России.

Они предлагают все имеющиеся зоны классифицировать по следующим критериям:

– по степени интегрированности в мировую и национальную экономику (выделяются два типа зон: экстравертивный – имеющий анклавный характер, ориентированный на внешний рынок; интравертивный-интегрированный в национальную экономику);

– по отраслевому признаку (промышленные; научно-промышленные и др.);

– по характеру собственности (государственные, частные и смешанные);

– по экономической мотивации их создания (предпринимательские зоны и свободные экономические зоны). [68, С. 13–14]

Для реализации целевых установок по созданию свободных экономических зон приводится достаточно широкий набор льгот и стимулов иностранным инвесторам, который носит специфические оттенки в каждой зоне, но, как правило, везде предусматривается:

– отмена полная (частичная) таможенных пошлин на определенный срок;

– освобождение полное (частичное) от налогов как федеральных, так и региональных на определенный срок;

– свободный перевод прибыли и капитала для иностранных инвесторов из зоны;

– отмена налогов полная (частичная) на доход иностранного персонала, работающего в зоне;

– дебюрократизация создания предприятий в зоне;

– создание специальных органов управления зоны, компетентных в области внешнеэкономической деятельности;

– предоставление льготных кредитов;

– предоставление в аренду земли, помещений, различных услуг по льготным тарифам;

– наличие необходимой инфраструктуры как для обеспечения функционирования деятельности в зоне, так и для проживания.

Авторами отмечается, что для ряда иностранных инвесторов льготные стимулы не имеют такого решающего значения, а предпочтение многие из них отдают политической и экономической стабильности в принимающей стране, правовым гарантиям частной собственности, наличию международных соглашений и т. п. Результаты деятельности свободных экономических зон, существующих в Ингушетии, подтверждают данный тезис.

Среди свободных экономических зон в настоящее время приводятся: свободные таможенные зоны; зоны экспортного производства; технико-внедренческие зоны; особые экономические зоны. [68, С. 18]

Отличительными особенностями оффшорных зон выделяются:

– осуществление инвесторами коммерческой деятельности за пределами той территории, где они официально зарегистрированы;

– использование льготного налогового статуса;

– плата фиксированного сбора за свой статус.

Именно первый признак и определяет понятие «оффшор», т. е. ведение коммерческой деятельности «вне побережья» (вне территории), где осуществлена официальная регистрация компании. Очевидно, это продиктовано соображениями защиты собственного (местного) предпринимательства. [68, С. 55]

Э.М.Сердиновым анализируется деятельность в оффшорных зонах транснациональных корпораций, банков, инвестиционных и страховых компаний, других коммерческих структур. Делается вывод, что в условиях свободного доступа к информации, оффшорной деятельностью может заниматься практически любое лицо, имеющее свое дело или располагающее свободными денежными средствами.

В качестве отличительной особенности предпринимательской деятельности в оффшорных зонах приводится то, что она все активнее аккумулируется в тех финансовых центрах, которые располагают всеми необходимыми условиями для проведения международных финансовых операций. [143, С. 11]

Л.С.Кабир раскрывает организационно-правовые принципы предпринимательства в оффшорных зонах: принцип юридического лица; принцип ограниченной ответственности; принцип открытости. [73, С. 44]. Автор использует термин оффшорный бизнес и подтверждает, что – это бизнес, осуществляемый за пределами данной юрисдикции, имеющий зарубежные по отношению к ней источники дохода и поэтому подлежащий в ней льготному налогообложению. [73, С. 49]

Большое количество материалов по эффективному воздействию законодательства оффшорных центров можно найти в глобальной сети Internet. Например, на таких адресах как:

http://www.trensis.ru/barbados.htm;

http://www.ocra.com;

http://www.club.sundial.ru;

http://www.offshore.ru;

http://freya.ru/eng/attorney.htm;

http://www.bankingoffshore.com;

http://www.trensis.ru/offshore.htm;

http://offshoreprofit.com/offshore;

http://www.samara.ru/ и др.

1.2. Особенности правового регулирования предпринимательской деятельности в оффшорных юрисдикциях

Под правовым регулированием в научной и учебной литературе, как правило, понимают воздействие права как системы правовых норм посредством юридических средств на поведение людей, на общественные отношения в целях их упорядочения и развития. В частности, А.Ф. Вишневский, Н.А. Горбаток, В.А. Кучинский и многие другие правоведы рассматривают правовое регулирование, прежде всего, с точки зрения использования совокупности юридических средств и способов реализации позитивного права. По их мнению, правовое регулирование – это воздействие норм права на поведение людей посредством юридических способов и средств в целях упорядочения и совершенствования общественных отношений. Правовое регулирование предполагает наличие четко обозначенных правотворческими органами целей, средств и способов воздействия на субъектов права. В связи с этим нередко высказывается мнение, что при недостижении поставленных целей, а тем более при получении результатов, противоположных ожидаемым, такое правовое воздействие нельзя считать правовым регулированием. Например, нельзя признавать правовым регулированием негативное воздействие налогового законодательства на развитие частного предпринимательства. Но признать такое мнение обоснованным вряд ли представляется возможным. Речь в подобных случаях должна, видимо, идти о неудачном, плохом правовом регулировании, а не об отсутствии его. [33, С. 462–463]

На наш взгляд, правовое регулирование должно отвечать и естественным потребностям людей, основываться на принципах международных отношений. Основные права человека закреплены в международно-правовых актах, которые принято называть международными стандартами. Они отражают уровень развития человеческих отношений. Эти стандарты предполагают определенное качество правового регулирования, способного обеспечить гармоничное существование и развитие человека в обществе. В век бурного развития технологий предприниматели получают большое количество информации о возможностях развития своего бизнеса.

Оффшорные юрисдикции в современном мире показывают пример динамичного развития при использовании универсального правового регулирования. Маленькие страны, которые становились на путь самостоятельного развития после колониальной зависимости, вынуждены были максимально осторожно принимать законодательные акты. Как правило, это были малоразвитые и небогатые полезными ископаемыми территории. Единственный путь, который мог принести им успех – это привлечение и использование иностранных капиталов. А для этого необходима соответствующая правовая база. Большинство подобных государств стали использовать правовые модели наиболее развитых стран – Англии, Соединенных Штатов Америки, Франции, Германии и др., создавая при этом правовые основы для экономически привлекательной деятельности иностранных компаний. Для многих становится очевидным, что большая заслуга в этом процессе принадлежит законодательным органам и органам, которые принимают соответствующие нормативные правовые акты.

В качестве предмета правового регулирования предпринимательской деятельности в оффшорных зонах можно выделить три вида общественных отношений:

1. Отношения в оффшорных зонах между субъектами предпринимательской деятельности и государственными органами, которые санкционируют, регулируют и контролируют эту деятельность различными способами.

2. Отношения субъектов предпринимательской деятельности в оффшорных зонах с субъектами других государств.

3. Отношения субъектов, зарегистрированных в оффшорной зоне, с субъектами предпринимательской деятельности государства, которое создало данную оффшорную юрисдикцию.

На наш взгляд, целями правового регулирования предпринимательской деятельности в оффшорных зонах являются:

– обеспечение интересов государства за счет привлечения иностранных капиталов. Это позволяет решать следующие задачи: улучшение бюджетного баланса государства; увеличение экспортных валютных поступлений; стимулирование реформ; развитие регионов и страны в целом посредством передачи передовой зарубежной технологии и опыта управления; создание дополнительных рабочих мест; привлечение финансовых возможностей эмиграции; укрепление имиджа надежного партнера и т. д.;

– предоставление благоприятных возможностей для ведения предпринимательской деятельности иностранцами (выгоды в определенном регионе; гарантии защиты собственности и активов от любого посягательства; конфиденциальность; уменьшение потерь и др.).

Статус субъектов в оффшорных юрисдикциях, содержание их прав и обязанностей закрепляются правотворческими органами в нормативных правовых актах.

По нашему мнению, субъектами предпринимательской деятельности в оффшорных юрисдикциях являются:

– государство и его органы управления, которые регистрируют различные оффшорные организационно-правовые формы.

– физические и юридические лица (инвесторы – субъекты предпринимательства), которым предоставляются права на получение национальности в государстве регистрации и осуществление предпринимательской деятельности за его пределами.

Организационно-правовые формы, используемые в оффшорных зонах, условно можно разделить на две группы:

– классические оффшорные компании островного или англо-американского типа (например, IBC и другие);

– компании (общества) на континенте (например, в форме общества с ограниченной ответственностью), которые обладают специальным налоговым статусом.

Нередко их объединяют в одно название – «оффшорные» компании, хотя каждая из этих компаний имеет свои особенности.

В отношении классических оффшорных компаний островного типа законодательство, как правило, предоставляет следующие преимущества: по общему правилу, они не платят налоги вообще или платят, но очень низкие; установлен упрощенный порядок предоставления финансовой отчетности; информация о деятельности таких компаний, как правило, никому не предоставляется; допускается упрощенные процедуры инкорпорации (регистрации) и т. п. К их существенным недостаткам относятся: негативное отношение со стороны государств, граждане которых являются владельцами этих компаний; недоверие партнеров; по общему правилу запрещена деятельность с налоговыми резидентами страны регистрации (исключение составляют специальные зоны свободной торговли); одна и та же компания может продаваться много раз и т. д.

Преимуществами компаний на континенте, обладающих специальным налоговым статусом, являются: освобождение от налогов или снижение налоговых ставок только в определенных случаях; наличие счетов в престижных банках; возможность полноценно использовать рынок развитых государств и др. Недостатки их следующие: повышенные требования к предоставлению ежегодной финансовой отчетности; аудиторские проверки; помещение сведений о владельцах в госреестре, к которому имеет доступ широкий круг лиц, и т. п.

Способы правового регулирования предпринимательской деятельности в оффшорных зонах определяют особенности правовых норм и их структуру.

В юридической науке отмечаются три основных способа правового регулирования:

– предоставление субъектам правоотношений определенных субъективных прав;

– исполнение обязанностей в ходе осуществления прав;

– запрет на совершение каких-либо действий.

Аналогичные способы, с некоторыми особенностями, характерны и для правового регулирования оффшорного типа. Субъектам оффшорных правоотношений предоставляются права на получение национальности государства, в котором регистрируется оффшорная компания, и занятие предпринимательской деятельностью за его пределами.

Оффшорным компаниям предоставляются права полноценно осуществлять те или иные сделки наравне с другими и соответствующие обязанности. Например, в качестве контрагента по гражданско-правовым договорам; инвестора, когда иностранная компания создает на другой территории коммерческие организации, вкладывая ресурсы в их уставные капиталы, и осуществляет инвестиции в ценные бумаги; в качестве владельца недвижимого и движимого имущества, прав, патентов, лицензий и т. п.; в иных формах (например, в качестве простого держателя счета, работодателя, помощника для получения кредита в иностранном банке и т. д.).

В качестве основных источников правового регулирования предпринимательской деятельности в оффшорных зонах на современном этапе можно выделить специальные акты внутреннего законодательства рассматриваемых юрисдикций и международные договоры. Во многих странах в качестве источников применяются обычаи и судебный прецедент.

При формировании правового регулирования в оффшорных зонах важное значение имеет определение сферы действия и компетенции государственных органов, которые взаимодействуют с оффшорными коммерческими организациями. В юридической науке для этого часто используется термин «юрисдикция». В отношении же понятия «оффшорная юрисдикция» полной ясности нет и, на наш взгляд, необходимо его конкретизировать.

В современной юридической и экономической литературе применяются следующие понятия: «оффшорная юрисдикция», «оффшорная зона», «налоговая гавань» [61] и др. Например, в «Энциклопедии оффшорных зон» Эдуард Шамбост использует термины «оффшорная зона» и «оффшорная юрисдикция» [160].

К сожалению, употребляемые термины в основном характеризуются экономическими и географическими категориями, что приводит к ряду проблем и разночтению с практической и научной точек зрения. Так, в соответствии с законодательством большинства стран СНГ, используется понятие «оффшорная зона». К таким зонам относятся страны и территории, указанные Национальным (Федеральным) банком, в которых действует льготный налоговый режим и не предусматриваются раскрытие и предоставление информации о финансовых операциях. В основу указанного понятия положены географическое расположение, льготный налоговый режим и конфиденциальность информации.

В правовом понимании «юрисдикция» – не новое понятие. В международном праве термин «юрисдикция» (jurisdictio) равнозначен термину «imperium» и означает сферу суверенной власти государства по законодательству, суду, управлению [91. С. 808; 55. C. 346]. В некоторых источниках отмечается, что юрисдикция – это область отношений, на которую распространяется предусмотренное законом или иным правовым актом правомочие государственного органа давать оценку действию физического или юридического лица как правомерному или неправомерному, разрешать юридические споры, применять санкции за невыполнение юридических обязательств или совершение правонарушений [12. C. 529].

В ст. 5 Конвенции об открытом море 1958 г. говорится о национальности судна, при определении которой должна учитываться реальная связь между государством и судном [77]. В качестве признака такой связи указывается следующее: «…государство должно эффективно осуществлять в области технической, административной и социальной свою юрисдикцию и свой контроль над судами, плавающими под его флагом». В этой же Конвенции сообщается о подчинении судна в открытом море исключительной юрисдикции государства, под флагом которого судно плавает (ст. 6); о полном иммунитете от юрисдикции какого-либо государства, кроме государства флага, для военных кораблей (ст. 8) и государственных судов некоммерческой службы (ст. 9); об обязанности государств содействовать уничтожению пиратства также и «за пределами юрисдикции, какого бы то ни было государства» (ст. 14); обязанности государства принимать необходимые законодательные меры в отношении «лиц, подчиненных его юрисдикции», причинивших повреждение подводного кабеля (ст. 27, 28) [91. С. 809].

В соответствии с Конвенцией по облегчению международного морского судоходства 1965 г., на иностранные невоенные суда, находящиеся во внутренних водах и портах, распространяется юрисдикция прибрежного государства. Гражданская юрисдикция предполагает право судебных органов прибрежного государства рассматривать имущественные иски в отношении иностранных судов, в том числе в случае загрязнения внутренних вод, и выносить по ним решения. В целях обеспечения гражданского иска на судно может быть наложен арест. Капитан судна и члены экипажа могут быть также привлечены к ответственности. Иммунитетом от юрисдикции прибрежного государства пользуются государственные некоммерческие и военные суда [100. С. 486–487].

Чаще всего термин «юрисдикция» употребляется в смысле международной подсудности, т. е. компетенции судебного аппарата данного государства по разрешению определенного рода гражданских дел с иностранным элементом. Вопрос о юрисдикции в этом смысле ставится, например, в случаях, когда решается, может ли суд данной страны рассматривать иск в отношении ответчика, не имеющего места жительства внутри страны.

Однако понятие юрисдикции в международном частном праве шире понятия международной подсудности, так как оно охватывает не только подсудность, но и компетенцию административных органов (нотариата, органов записи актов гражданского состояния и др.) [91. С. 810].

В зарубежной литературе оффшорные центры чаще всего объединяются под одним названием «оффшорные юрисдикции» [10, С. 49]. Следует отметить, что именно понятие «оффшорная юрисдикция» характеризует особенности возникающих правоотношений между субъектами предпринимательской деятельности в оффшорных зонах и соответствующих государственных органов.

Основываясь на положениях международного частного права, внутреннего законодательства оффшорных зон и практики, предлагается авторское определение понятия «оффшорная юрисдикция». Его целесообразно разделить на две составляющие:

1) это государство или территория внутри государства, правовое регулирование которого устанавливает специальный правовой режим для иностранных инвесторов, осуществляющих предпринимательскую деятельность за пределами данной территории;