Эротика глазами криминалиста (Юридическая теория порнографии)

4. Классификация эротических

произведений.

   Решение международного Криминологического конгресса (Брюссель 15–18 марта 1972 г.), в части специально посвящённой вопросу борьбы с порнографией, гласит: «Право смотреть и читать эротические произведения, и право не смотреть, и не читать, являются равнозначными правовыми благами».

   Вместе с тем, занимаясь объективной оценкой эротических произведений, нельзя не учитывать их способность возбуждающе действовать на половую чувственность потребителей. При формальном восприятии и при повышенной возбудимости организма эротические произведения могут доводить сексуальное возбуждение до состояния непреодолимого желания немедленной реализации возникшего сексуального интереса. В неблагоприятных условиях оно может служить побудительным мотивом к совершению правонарушений.

   Для эффективной организации процесса сексуально-информационного обмена в Российской Федерации: в целях защиты несовершеннолетних от преждевременного прочтения или просмотра эротики, а также защиты прав и законных интересов взрослых граждан, не желающих смотреть, читать или слушать эротику, которая, хотя и является пристойной, но им не предназначена, а также порнографию, которая нежелательна всем гражданам, не испытывающим восторга от созерцания сексуальных извращений, власть, в соответствии с положениями ст. 55 Конституции РФ, имеет право ограничить свободу производства и распространения отдельных видов эротических произведений. Для этой цели все эротические произведения можно пометить на титульном листе или обложке носителя информации значком «F» (от английского слова «freedom»), показателем допустимой свободы производства и распространения произведений, и по степени возрастания признака общественной опасности разделить на четыре категории.

   К первой категории (FF) можно отнести произведения, которые не вызывают никаких возражений со стороны общества и давно находятся в свободном обращении. К ним относятся произведения с изображением знакомств, встреч, ухаживаний, объятий, поцелуев, но ещё в одежде. Сюда же следует отнести и простые неэротические изображения сцен наготы. Значок (FF) в данном случае обозначает полную свободу производства и распространения (Full Freedom).

   Ко второй категории (Fx) необходимо причислить изображения любовных сцен, которые обычно следуют за раздеванием героев, где их раздевание носит явно сексуальный характер: например, с целью демонстрации сексуальной привлекательности действующих лиц, их сексуальных достоинств, затем, предварительных ласк, объятий, поцелуев, включая показ самого полового акта независимо от степени откровенности изображения сексуальных сцен или событий. В данном случае значок (Fx) обозначает: свобода ограничена для лиц до 16 лет и взрослым гражданам, не желающим смотреть, читать или слушать эротику.

   К третьей категории (Fxx) следует отнести общественно полезную порнографию, которая не имеет признака общественной опасности и потому не образует состава преступления. Здесь свобода производства и распространения тоже ограничена на один знак. Второй знак (х) указывает на то, что произведение является порнографическим, но не криминальным. Эти произведения не рекомендуются лицам моложе 16 лет и взрослым гражданам, не желающим смотреть, читать или слушать пусть и не криминальную, но порнографию.

   К четвёртой категории (Fxxx) относится криминальная порнография, которая квалифицируется как «пропаганда развратных действий». На этом классификация эротических произведений заканчивается.

4.2. Производство предварительных и судебных экспертиз с применением юридической теории порнографии.

   Для эффективного выявления порнографии, имеющей квалифицирующий признак «пропаганда развратных действий», работникам следствия, суда или дознания рекомендуется назначать комплексную сексологическую и искусствоведческую судебную экспертизу с привлечением к их производству экспертов-сексологов, обладающих знанием юридической теорией порнографии, способных профессионально охарактеризовать сексуальное поведение действующих лиц как нормальное или отклоняющееся от нормы; и эксперта-литератора, киноведа, журналиста, искусствоведа для идейно-тематического анализа исследуемого произведения.

   Объектами данных экспертиз признаются произведения эротического содержания (рисунки, живопись, статьи, пьесы, романы, фотографии, кинофильмы, видеофильмы и пр.), фигурирующие в материалах дела в качестве вещественных доказательств.

   Предметом анализа является содержание представленных на экспертизу произведений.

   Непосредственным предметом в сексологических экспертизах следует признавать сексуальное поведение действующих лиц.

   Основная задача сексолога – установить наличие или отсутствие факта изображения развратных действий и ответить на вопрос: «Является ли представленное на экспертизу произведение порнографическим?»

   Получение от эксперта-сексолога отрицательного ответа исключает необходимость производства искусствоведческой экспертизы.

   Положительный ответ обязывает дознание или суд назначить, если она не назначалась, искусствоведческую экспертизу для производства идейно-тематического анализа выявленной экспертом-сексологом порнографии.

   Задача искусствоведа – определить, с какой целью автор (или издатель) обратился к изображению развратных действий:

– для изучения, разоблачения, осуждения, высмеивания либо;

– для пропаганды, популяризации, рекламы развратных действий?

   Предмет исследования и характер решаемых задач показывает, что получить научно обоснованный ответ на вопрос: «Является ли представленное на экспертизу произведение порнографическим?» – можно только в процессе производства сексологической экспертизы. Задача по обнаружению криминальной порнографии (категории «не-D») – это другая задача и решается она в процессе идейно-тематического анализа.

   Назначение разных экспертиз по делам, возбуждаемым по ст. 242 УК РФ, позволяет максимально соблюсти изложенные в ст. 8 ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ» требования объективности, всесторонности и полноты исследований.

   При подборе специалиста на роль эксперта по делам о порнографии следует обращать внимание на его отношение к предмету исследования. Нравственные и политические убеждения специалиста часто бывают причиной резко негативного его отношения не только к порнографии, но и к произведениям пристойной эротики, что может свидетельствовать о прямой заинтересованности лица (моральная выгода!) в исходе дела, ставить под сомнение объективность его экспертных оценок и служить основанием для заявления отвода эксперту.

   При существующем положении дел в производстве судебных экспертиз участие юристов не требуется. Однако, учитывая специфику производства экспертиз по делам о порнографии, следует признать, что участие в них в качестве эксперта юриста-сексолога, обладающего знанием юридической теории порнографии, специальными знаниями в области сексуальных правонарушений, судебной сексологии, теоретически оправдано.

   Особенно это касается производства предварительных экспертиз, когда производитель или распространитель эротических произведений, чтобы застраховать себя от случайного нарушения действующего законодательства, сам добровольно заказывает предварительную экспертизу в экспертном учреждении либо у частных экспертов. В таких случаях участие юриста-сексолога в производстве предварительной экспертизы не только допустимо, но и обязательно для составления юридически мотивированного экспертного заключения. Имея на руках такое заключение, заказчик может отказаться от дальнейшего изготовления или распространения своей продукции, если окажется, что она подпадает под действие ст. 242 УК Р. Ф. Либо он может внести по рекомендации эксперта необходимые изменения в содержание предмета предпринимательской деятельности, чтобы устранить обнаруженный в нём признак общественной опасности и сделать, таким образом, свой товар более приемлемым для производства и распространения.

   Отрицательное заключение экспертов, полученное в результате производства предварительной сексологической, а при необходимости и искусствоведческой, экспертизы служит доказательством того, что в деянии производителя или распространителя произведений науки, искусства, ремесла эротического или порнографического содержания нет прямого умысла на пропаганду, популяризацию или рекламу развратных действий. По мнению автора, предварительная экспертиза, как специальная профилактическая мера по предупреждению преступлений, предусмотренных ст. 242 УК Р. Ф. способна радикально улучшить положение дел по профилактике криминальной порнографии.

   Врач-сексолог и юрист-сексолог могут выполнять сексологическую экспертизу вместе либо единолично.

  Производство сексологического исследования осуществляется путём прочтения, просмотра или прослушивания поступивших на экспертизу произведений науки, искусства, ремесла.

   В процессе исследования эксперт составляет подробное описание имеющихся в произведении сцен половой любви, половой жизни, с указанием, что именно демонстрируется в описываемых сценах. Например: сцена№ 1, мужчина и женщина в помещении на диване исполняют акт сексуального общения. Демонстрируются предварительные ласки, мастурбация, оральный секс, вагинальное, анальное сношение.

   После описания эротических сцен эксперт даёт им характеристику, примерно, следующего содержания: «Во всех сценах данного произведения демонстрируются нормальные виды полового общения взрослых сексуальных партнёров. Изображение развратных действий, характерных для порнографии, отсутствует».

   Указание на возраст действующих лиц имеет существенное значение для экспертизы по делам о порнографии. Заметим, в спектаклях или в фильмах всегда имеются действующие лица и их исполнители. В зависимости от данного обстоятельства произведения с признаками педофилии бывают двух видов:

   1) – где и действующие лица, и исполнители бывают несовершеннолетние;

   2) – где взрослые исполнители играют роль несовершеннолетних.

   И в первом, и во втором случае оно должно признаваться произведением с порнографическим изображением несовершеннолетних.

   После идейно-тематического анализа его можно будет отнести к порнографии той или иной категории (D) или (не-D) и решать вопрос о возбуждении или отказе в возбуждении уголовного дела.

   Если в произведении не только действующие лица, но и исполнители роли были несовершеннолетними, возникает необходимость решения вопроса об ответственности не только за пропаганду развратных действий в форме педофилии (если данному виду порнографии будет присвоена соответствующая категория), но и за сексуальные действия с несовершеннолетними на сцене или на съёмочной площадке.

   После описания всех эротических сцен, а так же их характеристики, в экспертном заключении излагаются научно обоснованные и юридически мотивированные выводы.

   Классическим примером для исследования произведения с фактом изображения педофилии служит роман В. Набокова «Лолита». В процессе сексологического анализа выясняется, что весь роман посвящён изображению сексуальных отношений взрослого мужчины и несовершеннолетней девушки. Данное обстоятельство позволяет эксперту достоверно утверждать, что роман В. Набокова «Лолита» является порнографическим.

   После такого сексологического заключения нужен идейно-тематический анализ произведения, в результате которого эксперт отвечает на вопрос, с какой целью автор обратился к изображению в романе развратных действий в форме педофилии?

   Ответ на данный вопрос автор сам чётко и ясно изложил в предисловии к роману:

   -У меня нет никакого желания прославлять «Г.Г.» (главного героя). Нет сомнения в том, что он отвратителен, что он низок, что он служит ярким примером нравственной проказы… Он ненормален.

   Как описание клинического случая «Лолите» несомненно суждено стать одним из классических произведений психиатрической литературы. Но гораздо более важным, чем её научное значение и художественная ценность, мы должны признать нравственное её воздействие на серьёзного читателя, ибо этот мучительный анализ единичного случая содержит в себе и общую мораль. Беспризорная девочка, занятая собой мать, задыхающийся от похоти маньяк, – все они не только красочные персонажи единственной в своём роде повести; они, кроме того, нас предупреждают об опасных уклонах; они указывают на возможные бедствия. «Лолита» должна бы заставить нас всех – родителей, социальных работников, педагогов – с вящей бдительностью и проницательностью предаться делу воспитания более здорового поколения в более надёжном мире.

   Из приведённого выше текста ясно, что автор не поощряет, не восхваляет, не рекламирует, а осуждает развратные действия в форме педофилии. Следовательно, роман В. Набокова «Лолита» не имеет признака общественной опасности и относится к разряду порнографии категории (Fxx).

   Иногда на экспертизу могут поступать произведения, которые принадлежат таким культурам, где педофилия не осуждалась морально и не преследовалась законом. Например, в Древней Греции наиболее часто встречающейся формой гомосексуальных связей была связь взрослого мужчины с мальчиком. Такие отношения зафиксированы во многих дошедших до наших дней произведениях искусства, авторы которых прославляют, поэтизируют педофилию в форме педерастии. Согласно юридической теории порнографии эти произведения относятся к категории криминальной порнографии (Fxxx) и должны попадать под запрет. Но!

   Издатель или руководитель выставки, которые в наши дни занимаются тиражированием и распространением подобных произведений, чтобы устранить признак общественной опасности в своих действиях и избежать конфликта с законом и обществом должны в предисловии к изданию или в аннотации к выставке чётко пояснить, что делают они это не ради пропаганды педофилии, а ради достижения общественно полезной цели. Например, ради ознакомления читателей или зрителей с фактом истории, имеющим научную или художественную ценность. Наличие такого пояснения даёт основание эксперту присвоить изданию или выставке категорию (Fxx).

   То же самое относится и к произведениям маркиза де Сада. Они могут тиражироваться и распространяться в современном обществе только при условии сопровождения квалифицированным комментарием, в котором садомазохизм разоблачается и осуждается как развратное действие.

5. Заключение.

   В конце 80-х годов прошлого века, когда в бывшем СССР идеи перестройки, демократизации, гласности стали оказывать заметное влияние на сферу политических, экономических, социальных, в том числе и сексуальных отношений, в средствах массовой информации всерьёз стали говорить о наступлении сексуальной революции, которая лет 25-ть тому назад широкой волной прокатилась по странам Запада и наделала тогда там много шума.

   В книге «Перестройка и новое мышление», опубликованной в 1988 году, М. С. Горбачёв писал: «Перестройка – это не прихоть отдельных личностей или группы деятелей, у которых вдруг взыграли амбиции… Перестройка – это назревшая необходимость. Это революция».

   По логике вещей власть тогда уже должна была бы понимать, что сексуальная революция – это тоже не прихоть «отдельных личностей» или «группы деятелей», у которых вдруг взыграли гормоны… Это также давно назревшая необходимость демократизации сексуальных отношений, которая должна сопровождаться принятием необходимых законов.

   Для создания правового поля в целях упорядочения предпринимательства в сфере сексуальных отношений новым властям нужно было, после принятия новой Конституции Р. Ф., принять и ввести в действие два основных закона: закон, регулирующий производство, распространение и потребление произведений науки, искусства, ремесла эротического содержания, и закон об оказании услуг сексуального характера за вознаграждение.

   Однако номенклатурная власть оказалась не готовой к такому шагу и вместо прекращения бессмысленных репрессий она занялась их расширением и ужесточением во имя спасения «общественной нравственности». Причём, не светской гуманистической нравственности, которая обеспечивает нравственное обоснование сексуальных прав человека и основных свобод, а церковной аскетической морали. Эту мораль власть сознательно прятала под словосочетанием «общественная нравственность», поскольку по новой Конституции РФ церковь была отделена от государства и церковную мораль нельзя было на законных основаниях признавать государственной.

   Истории известно, что всякая власть (и деспотичная, и демократическая) защищая себя, свою политику и идеологию ведёт борьбу с инакомыслием, с нежелательной агитацией и пропагандой путём развёртывания репрессий против криминальных (крамольных) произведений науки, искусства, ремесла, являющихся носителями вредной информации. Отличают разные режимы только масштабы этой борьбы и способы её ведения.

   Режимы, которые приходят на смену деспотии провозглашают свободу слова, свободу печати, свободу мысли, свободу совести, но справедливо налагают ограничения на эти же свободы «в целях защиты основ конституционного строя, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». Таким образом власть не лишает свободы, а только ограничивает ее.

   Применительно к интересующей нас теме сексуальных отношений истории известны два типа режимов: режим сексуальной демократии, существовавший во времена язычества во всех культурах с просексуальной ориентацией, и режим диктатуры сексуального аскетизма, возникавший неизбежно везде после перехода этих культур от язычества к монотеизму.

   Диктатура сексуального аскетизма, основанная на нормах канонического права и морали, занимается воспитанием в людях ложного стыда и страха. Она всемерно поощряет сексуальное воздержание, клеймит позором любое публичное проявление сексуального интереса, сексуальной активности отдельных лиц и населения в целом, старается всеми средствами подавить полностью либо свести к минимуму процесс сексуально – информационного обмена в обществе, рекомендует гражданам сублимировать сексуальную энергию и направлять её на занятия спортом или общественно полезным трудом, тяготеет к установлению режима всеобщего сексуального спокойствия граждан.

   С этой точки зрения любые произведения на тему половой любви, половой жизни, где о сексе говорится в положительных тонах, или хотя бы нейтрально (независимо от их профессиональной, художественной или научной ценности) опасны для диктатуры сексуального аскетизма.

   Они подрывают этот строй, избавляют человека от ложного стыда и страха, пробуждают сексуальный интерес, сексуальную активность населения и таким образом «развращают общественное пуританское сознание».

   Пуритане, воспитанные на идеале «моральной чистоты», идеале сексуального аскетизма, совершенно справедливо не видят никакой разницы между эротикой и порнографией и одинаково всё стараются подвергать преследованию. Они придумали для обозначения всех эротических произведений термин «порнография». Термин «эротика» им не нравился, так как он происходит от имени языческого бога Эроса и не отражает их враждебного отношения к эротике. Пуритане издавали законы, которые были призваны обслуживать и защищать пуританские режимы и интересы пуритан. Поэтому борьба с порнографией с помощью уголовно-правовых средств характерна именно для пуританских режимов.

   Основной целью этого вида государственных репрессий была защита диктаруры сексуального аскетизма. Правовой основой для развёртывания репрессий против эротики (порнографии) на международном уровне была принятая по инициативе англо-саксонских пуритан Женевская конвенция 1923 года.

   При изменении политической ситуации, когда в результате сексуальных революций на смену режиму диктатуры сексуального аскетизма приходит режим сексуальной демократии, надобность ведения жёсткой борьбы с порнографией, с помощью уголовно-правовых средств, исчезает.

   Современные взгляды людей на сексуальное чувство основываются не на религиозных догмах и предрассудках, а на научных знаниях, здравом смысле и положительном человеческом опыте.

   В новых условиях статус общественной нравственности, занимающей господствующее положение в обществе, обретают нормы светской гуманистической морали. Они обеспечивают нравственное обоснование прав человека, в том числе сексуальных прав и свобод.

   Нормы этой морали находятся в согласии с сексуальной природой человека, а не в противоречии с ней, как пуританские нормы, ориентированные на красивый по форме, но вредный человеческой природе идеал «моральной чистоты», ведущий к физической либо к психологической кастрации человека.

   Новое общество отличается от пуританского своим гуманным отношением к сексуальности, которую оно расценивает не как «зло бесовское», а как благо, дарованное человеку природой. Мифы пуритан о вреде здоровью изображений «сорома мужского да женского» не пугают его.

   Демократичное общество понимает, что эротические произведения, как и сама половая жизнь, в большинстве случаев, представляют собой источник глубоко положительных эмоций и потому к ним всегда существует естественный, нормальный человеческий интерес.

   Повышенный и нездоровый интерес формируется там, где эротика находится под запретом.

   Общество с либеральными взглядами не видит в произведениях эротического и порнографического содержания признака какой-либо серьёзной опасности, сопоставимой с опасностью уголовных преступлений, поэтому в демократических странах происходит декриминализация антипорнографического законодательства, после чего порнографию перестают преследовать в уголовном порядке, но накладывают ограничение на её производство и распространение, чтобы оградить от несанкционированного участия в процессе сексуально-информационного обмена несовершеннолетних лиц, а также взрослых граждан, которые не желают добровольно становиться участниками процесса по обмену сексуальной информацией.

   Дания стала первой страной на Западе, которая денонсировала Женевскую конвенцию 1923 года и пошла по пути либерализации своего антипорнографического законодательства.

   Конституция Российской Федерации 1993 г. упразднила в России советский режим, режим диктатуры сексуального аскетизма и заложила моральные, и правовые основы сексуальной демократии. Она обязала всех признавать, соблюдать и защищать права человека вообще, сексуальные права и свободы, в частности. История свидетельствует, что попрание, игнорирование, лишение граждан сексуальных прав и свобод ведёт к социальной напряжённости, к возникновению сексуальных революций.

   Новая Конституция РФ гарантирует гражданам:

– право на жизнь (ст. 20), значит, она гарантирует гражданам право и на сексуальную жизнь;

– свободу совести (ст.28), т. е. свободу нравственных воззрений, в том числе в сфере сексуальных отношений;

– свободу мысли и слова (ст. 29), значит, свободу сексуальной мысли и слова; т. е. право свободно искать, получать, передавать, производить, распространять информацию, в том числе сексуальную информацию, любым законным способом;

– свободу использовать свои сексуальные способности для предпринимательской деятельности (ст.34);

– свободу творчества (ст.44), которая предполагает также свободу создания и распространения произведений на тему половой любви, половой жизни.

   Из сказанного выше следует, что в настоящее время Российская Федерация «де-юре» не является пуританским государством, поэтому для либерализации антипорнографического законодательства в Российской Федерации нет необходимости денонсировать пуританскую Женевскую конвенцию 1923 г.

   В настоящее время данная конвенция не соответствует ст. ст.1, 2, 13, 28, 29, 44 и 55 Конституции Р. Ф. и в соответствии с пунктом 6, ст. 125 Конституции Р. Ф., не подлежит применению на территории Российской Федерации.

   Вместе с тем, статья 55 Конституции Р. Ф. предусматривает возможность введения некоторых ограничений конституционных прав и свобод.

   Заметим, в отличие от Женевской конвенции 1923 г. статья 55 Конституции Р. Ф. предусматривает не «лишение», а «ограничение» прав и свобод. Причём, ограничения эти должны быть необходимы, оправданы и соразмерны.

   Выше мы уже отмечали, что борьба с порнографией с помощью уголовно-правовых средств характерна только для пуританских режимов. То, что Российская Федерация больше не является пуританским государством, говорит о необходимости декриминализации нашего антипорнографического законодательства.