Полная версия
Финансовый мониторинг. Том I
Финансовый мониторинг – это «совокупность действий государства посредством издания определенных нормативных актов и создание уполномоченных органов, усилия которых направлены на предотвращение легализации денег, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, как в отдельных субъектах Российской Федерации, так и в масштабе всей страны и за ее пределами»[15].
А поскольку у правового государства нет другого способа регулирования общественных отношений, кроме как издание нормативных актов, проведение их в общественную жизнь и применение всего, что связано с его правоохранительной функцией, в сфере защиты финансов страны, то, стало быть, финансовый мониторинг – это часть правоохранительной системы в широком смысле этого слова[16].
Правоохранительная функция государства так или иначе реализуется через функции всех его органов. В тех случаях, когда для органа государства она является основной и единственной, такой орган приобретает все качества правоохранительного органа[17]. Впервые термин «правоохранительная система» был предложен в 1991 году[18]. Предлагалось различать правоохранительные органы в зависимости от того, как они взаимосвязаны с правоохранительной функцией государства. Соответственно, надзорные и контролирующие органы теснее других органов государственной и другой публичной власти взаимосвязаны и постоянно взаимодействуют с правоохранительными органами. Но от этого они не становятся правоохранительными органами, поскольку не наделены правом проводить предварительное расследование преступлений.
Вместе с тем правоохранительная система за прошедшие годы значительно усложнилась. С другой стороны, и финансовая система России тоже стала инновационной. В ней быстрыми темпами внедряются цифровые технологии, которые ускоряют и улучшают денежное обращение. Однако наряду с возникшими преимуществами новой денежной системы появились и проблемы, которых не было раньше. В частности – виртуальные валюты. С развитием информационных технологий и их применением в банковском секторе экономики появилось больше скрытых для контроля со стороны правоохранительной системы возможностей для легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. Соответственно, значение финансового мониторинга возрастает. Но это возросшее значение предполагает высокий научный потенциал мониторинга. Стало быть, надо изучать сущность и содержание той деятельности, которая проводится финансовым мониторингом, и то, как сам этот финансовый мониторинг должен быть правильно встроен в финансовую систему с одной стороны и в правоохранительную систему – с другой. Появилась новая предметная область в национальной безопасности и в экономической, финансовой системе страны – и, следовательно, она нуждается в новой комплексной науке, объединяющей как минимум знания права, экономики, финансов и информационно-аналитических технологий. Главный аргумент в пользу того, что это не просто концепция или даже теория, а как раз наука, видится в том, что она имеет перспективу постоянного развития. Когда еще только в начале 2000-х годов финансовый мониторинг появился в России, то, к примеру, в то время еще не было проблемы биткоинов, а теперь она появилась. В этой связи есть весьма интересная реализация идей «цифрового банка»[19]. И это касается перспектив развития биткоинов. К. Скиннер в своей книге о цифровом банке утверждает, что концепция биткоина уходит своими корнями в австрийскую школу экономики, где в теории экономических циклов, разработанной Мизесом, Хайеком и Бем-Баверком, сформулирована идея о том, что виртуальные валюты могут являться той начальной точкой, которая приведет к концу денежной монополии центральных банков[20]. Значит, впереди непростая задача изучать феномен биткоина и все взаимосвязанные с этим проблемы, которые напрямую коснутся перспектив развития финансового мониторинга и прежде всего его ядра – финансовой разведки. В литературе высказывается мнение о том, что Россия может разрешить ограниченные операции с биткоинами по аналогии с инвалютой[21].
Банковские технологии будут изменяться, и уже сегодня нужно действовать на опережение, чтобы нейтрализовать те негативные последствия, которые наверняка могут появляться как издержки их развития[22]. Следовательно, нужна наука, и даже учение о финансовом мониторинге как развивающаяся система его теории. А если теория развивается, аккумулируя при этом применительно к ее предметной области категории различных гуманитарных и точных наук, достижения интеллектуальных кибернетических систем, интегрируя их, то это уже не просто теория, а учение о финансовом мониторинге.
Развитие идет, опираясь и на дифференциацию, и на интеграцию научных знаний в некую систему более высокого порядка, объединяющую гуманитарные и естественнонаучные знания. Как известно, система элементов всегда больше, чем просто их сумма. Примером может послужить разработка типологий легализации преступных доходов и финансирования терроризма. Чтобы разработать типологию, которая может быть использована в информационно-аналитических системах и поисках по базам данных в целях выявления сомнительных сделок и операций с денежными средствами и имуществом, связей в мафиозных и террористических организациях, нужно определить набор индикаторов разного порядка и относящихся к различным областям знаний гуманитарных и точных, естественных наук. Нужно аккумулировать юридические, экономические, информационно-аналитические и другие систематизированные знания, относящиеся к предметной области противодействия легализации преступных доходов, например демографические, социально-психологические, а вскорости – и биометрические. Вот почему это должно быть учение.
До недавнего времени понятие банковской тайны и персональных данных, как правило, относилось наукой главным образом к категориям защиты конституционных прав человека и граждан. Но сегодня, на наш взгляд, появляется актуальный вопрос, относящийся к публичному праву, – защита этих ценностей не только от хакерских атак на счета в банках и от ординарных бандитов, которые отслеживают в материальном смысле состоятельных граждан, но и от возможных попыток использования их террористами. Потому что развиваются информационные технологии, и вопросы регулирования банковского права и банковских отношений теперь уже всё больше переплетаются с вопросами, относящимися и к правоохранительной системе, и к национальной безопасности.
В мировой практике появились такие понятия, как «гибридные войны», «цветные революции», которые самым тесным образом связаны с различными способами финансирования таких социальных потрясений, от которых страдают люди. И это тоже проблема, которая требует комплексных научных исследований, в том числе с точки зрения совершенствования и применения надежных правовых и информационных технологий защиты банковской и иной конфиденциальной информации, а также использования для этого достижений интеллектуальных кибернетических систем.
В ходе гибридных войн и так называемых «цветных революций» должники могут стать лакомым блюдом для тех, кто подвигает людей на участие в экстремизме и в терроризме. Сначала обложить людей долгами в той или иной стране, создав соответствующую финансовую почву для ростовщиков, при которой даже мелкие долги становятся крупными, а затем пообещать прощение или аннулирование долгов – это вполне возможный и очевидный способ финансирования терроризма в различных формах его проявления, в том числе и в форме экстремизма. Но есть и потребности банков в кредитовании, в уступках просроченных долгов. И есть, как мы видим, побочный эффект. Отсюда проистекает важность правильных подходов к практике со стороны комплексной науки, которая все эти информационные и юридические вопросы рассматривает и изучает как систему, в которой развитие экономики, права, социологии и финансов объединено целями финансового мониторинга.
Наука используется на практике. Чаще всего как прикладная наука. Но здесь мы видим использование и фундаментальных, и прикладных наук. И это во многом элитарная практика аналитиков. В ней присутствуют и юридические, и информационно-аналитические исследования, на основе которых разрабатываются типологии и их применение для выявления подозрительных операций и предикатных преступлений в сфере финансов.
Типологии – результат применения системных знаний аналитиков об алгоритмах и методах оценки подозрительной деятельности физических лиц и организаций на банковском и финансовом рынках.
Труд аналитиков во многом напоминает труд научных работников в сфере права и правопорядка, поскольку и те и другие, по сути, изучают и систематизируют факты окружающего нас мира в определенной предметной области исследований и ищут в них закономерности, выстраивают прогнозы поведения тех или иных социальных групп. Разница только в целях исследования и в уровне обобщений. Например, научный работник, изучающий криминологические объекты, изучает не только схемы совершения преступлений, скажем, в области финансирования терроризма, но и задается вопросами о том, в чём причины и условия, которые толкают людей и мотивируют их поведение, когда те становятся участниками террористических ячеек, центров и совершают террористические акты. Аналитик же, который занимается исследованием типологий финансирования терроризма, ставит перед собой сугубо практическую цель – выявить схемы такого финансирования, с тем чтобы создать основу для финансовой разведки и финансовых расследований подозрительных сделок, которые с высокой степенью вероятности могут использоваться в целях финансирования терроризма. Затем уже те выявленные типологии, о которых идет речь, используются как один из методов анализа поступающей в финансовый мониторинг информации о подозрительных сделках.
Интересно, что различий между деятельностью аналитика и ученого становится всё меньше в области финансового мониторинга, так как высокий уровень обобщений различных факторов и закономерностей в этой сфере создает больше предпосылок для разработки типологий легализации преступных доходов и финансирования терроризма, для оценки ситуации в этой сфере и прогнозов ее изменений. Не случайно поэтому был даже принят Указ Президента РФ № 103, который дополнил Положение о Федеральной службе по финансовому мониторингу новой нормой, согласно которой ему предписана помимо других обязанностей еще и организация научных исследований в данной области.
Знания типологий отмывания денег и финансирования терроризма как раз и помогают аналитикам финансового мониторинга, во-первых, адекватно оценивать и интерпретировать разведывательные данные и во-вторых, повышают скорость и качество финансового анализа, что в свою очередь повышает своевременность передачи такой информации в правоохранительные органы в тех случаях, когда для этого есть законные основания.
Методология организации работы с типологиями основывается на теории управления информационными потоками. В данной сфере информационные потоки так или иначе коррелируют с денежными потоками, что и создает возможности выявления финансовых махинаций с денежными средствами и иным имуществом.
Важно правильно определить нормативные, экономические и финансовые индикаторы правомерного и неправомерного свойства, с тем чтобы затем можно было бы правильно построить информационно-аналитические системы, с помощью которых определяются риски совершения ОД и ФТ в той или иной сфере финансового рынка. На финансовом рынке действуют и оказывают свои услуги финансовые посредники (банки, небанковские кредитные организации, микрофинансовые организации, операторы платежных систем и операторы платежных услуг, страховщики, организаторы биржевой торговли, брокеры, дилеры, риелторы и другие субъекты Закона № 115). И когда совершаются действия ОД или ФТ, то денежные потоки проходят через организации указанных выше субъектов, и при этом они оставляют свой след. Например, в виде формально законных сделок и операций, но имеющих запутанный или необычный характер, свидетельствующий об отсутствии очевидного экономического смысла или очевидной законной цели и совершение которых дает основания полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Законом № 115.
Во многих странах созданы организации, которые на государственном уровне осуществляют противодействие отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Их деятельность нуждается в научном осознании и сравнительных исследованиях применительно к специфике тех стран, в которых они созданы и функционируют. Без этого трудно или даже невозможно эффективное объединение их усилий, прежде всего с главным злом современности – финансированием терроризма. В России тоже, как уже отмечалось, для решения таких же задач создана специальная структура – федеральный орган государственной власти, который уполномочен осуществлять противодействие отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма – Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг).
Для того чтобы определить цели, задачи и функции этого органа государственной власти в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, необходим научный подход, объединяющий исследования в сфере денежно-кредитной системы, экономики, права и информационных технологий. Но суть в том, что это категории из разных, хотя и неразрывно взаимосвязанных сфер общественной и государственно-правовой жизни людей, поэтому, чтобы правильно объединить их в той предметной области, о которой идет речь, как раз и нужна новая комплексная наука и даже учение. Она должна, во-первых, изучать финансовый мониторинг, который сам по себе уже является системой.
Необходимо исследовать взаимосвязи этой системы с правовой, экономической, финансовой и информационной системами в нашем обществе.
Учение о финансовом мониторинге – это система юридических, экономических, информационно-технологических, социологических категорий, а также понятий из других развивающихся областей знания, отражающих специфику государственно-правового механизма противодействия легализации денег или иного имущества, полученных преступным путем, финансированию терроризма и распространению оружия массового уничтожения.
Наука – это системная часть общественного и индивидуального сознания. Ее движитель – мышление. Люди мыслят словами, цифрами и образами. В этой связи различают гуманитарные, естественные и точные науки. Право – наука, выраженная словами и знаками (нормы права в законах и подзаконных нормативных актах). Вместе с тем нельзя не признать, что такие точные науки, как, например, математика, кибернетика, информационные технологии, при всей их незаменимости для выявления незаконных сделок и преступных доходов, коррупции, нецелевого использования бюджета применяются в финансовом мониторинге всего лишь как инструмент. Точно так же они могут быть использованы в любой другой предметной области, в которой их можно применить. От того, что они применяются в финансовом мониторинге, их сущность и содержание не меняются. Меняются только индикаторы предметной области. А это уже относится как минимум к области правовой экономической финансовой системы, то есть к тем сферам, в которых действует финансовая разведка и с помощью которых выявляются незаконные финансовые операции и сделки. Информационно-аналитические системы будут применены впустую, если не определены критерии правомерности или неправомерности сделок, финансовые и экономические критерии, доказательства, которыми объясняется их смысл. Неправильное определение законности или незаконности сделки, например перевода денег банковским клиентом, может причинить экономический ущерб. А финансовый мониторинг должен придерживаться принципа соблюдения законности и уважения к правам физических и юридических лиц. Финансовая разведка должна действовать филигранно[23]. Стало быть, наука финансового мониторинга – комплексная, соединяющая в себе категории и понятия различных областей знаний и выстраивающая их в систему. По мере изменения предметной области знаний учение о финансовом мониторинге должно прирастать новыми понятиями. Естественно, для этого потребуются диссертационные исследования по новой научной специальности.
Как уже говорилось, функции и полномочия Росфинмониторинга предусмотрены Федеральным законом № 115 и Положением о Росфинмониторинге[24]. В настоящее время эти функции и полномочия уже не ограничиваются только противодействием отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма – они значительно расширились. И в этой связи тоже необходимо понять те тенденции, которые нужно учитывать в практической деятельности. Потому что практическая деятельность только тогда эффективна, когда она вооружена наукой, то есть системой категорий и понятий, которые отражают ту предметную область, в которой осуществляется эта деятельность.
Надзор в сфере противодействия незаконному выводу активов из банков и других организаций (в том числе в офшоры), проверка наличия счетов и активов ПДЛ за рубежом, противодействие коррупции – всё это новые объекты финансового мониторинга. В соответствии с этим наука финансового мониторинга тоже призвана расширять сферу своих исследований. И это должно происходить потому, что в категориях и понятиях науки финансового мониторинга отражается практика не в статике, а в ее динамике. А динамика такова, что в мировой финансовой системе появляются новые угрозы для прав граждан и для национальной безопасности нашей страны. Учение о финансовом мониторинге, постоянно прирастающее новыми знаниями за счет проведения комплексных диссертационных исследований по такой специальности, может со своей стороны помочь предотвращать такое зло, и в этом, в частности, состоят ее благородное предназначение и нравственная цель.
Помимо прочего, создание и развитие любой науки не должно запаздывать и отставать от развивающейся практики. Чем выше научный потенциал финансового мониторинга, тем больше появляется возможностей для организации эффективного государственно-правового механизма противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, экстремизма и различным финансовым махинациям. Поэтому не случайно, как уже говорилось, Президент РФ поставил перед Росфинмониторингом новую государственную задачу: организовать и обеспечить научную и научно-исследовательскую деятельность в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также подготовку кадров в этой области путем реализации основных профессиональных образовательных и дополнительных профессиональных программ[25]. В этой связи, думается, назрел вопрос о новой научной специальности, по которой могли бы активно проводиться диссертационные исследования и затем – внедряться в практику противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма. Главное – в условиях, когда на первое место выходит борьба с мировым терроризмом, нужны адекватные по отношению к этому меры по дальнейшему развитию научных исследований и подготовке высококвалифицированных специалистов. Надо создать совет по защите диссертаций по финансовому мониторингу.
1.2. Цели и задачи науки финансового мониторингаСущность науки финансового мониторинга выражается в ее предназначении (цели) – в создании такой системы развивающихся знаний, которая могла бы способствовать максимально возможной защите прав и законных интересов граждан, хозяйствующих лиц и финансовой системы страны от причинения им вреда со стороны тех, кто занимается финансовыми махинациями, финансирует терроризм.
Задачи науки финансового мониторинга определяются конкретными объектами, которым противодействует финансовый мониторинг. При этом, как считают известные специалисты в данной области, наука финансового мониторинга призвана максимально структурировать такие объекты, чтобы было четко обозначено, каким угрозам противодействует финансовый мониторинг. На основе точных научных знаний можно совершенствовать расследование финансовых преступлений[26].
Объектом исследования для нее является создание системы знаний, способствующих улучшению указанного противодействия:
– в сфере легализации доходов, полученных преступным путем;
– в сфере незаконных финансовых операций;
– в сфере борьбы с финансированием терроризма и распространением оружия массового уничтожения.
Система знаний в этой области развивается по мере изменений, которые происходят на практике. Появляются, распространяются или приобретают повышенную опасность какие-то новые виды финансовых преступлений, преступностью изобретаются новые схемы легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, и, соответственно этому, возникает потребность в расширении функций финансового мониторинга, а стало быть – и в новых научных исследованиях.
В рекомендациях ФАТФ[27] отмечается, что методы и техника отмывания денег меняются в ответ на развитие контрмер. Группа разработки финансовых мер (ФАТФ) констатирует, что преступность изобретает всё более сложные комбинации техники, такие как растущее использование юридических лиц для сокрытия истинного владения и контроля преступными доходами, и возросшее использование профессионалов для получения советов и помощи в отмывании преступных доходов[28]. И эта определенная устойчивая тенденция, как раз больше всего характерная для таких преступлений, отмечается рядом авторов научных исследований[29]. Значит, если в преступных сообществах используются профессионалы, то возникает вопрос о конкуренции умов на той и на этой стороне. И констатация ФАТФ об использовании профессионалов преступностью уже сама по себе является доказательством того, что нужно постоянно наращивать научный и кадровый потенциал финансового мониторинга и всячески стимулировать его рост. В том числе надо искать пути и варианты материального стимулирования работников, с тем чтобы повышалась конкурентоспособность финансового мониторинга на всех его уровнях.
1.3. Принципы науки финансового мониторингаПринципы науки – это ее основные идеи, базовые категории, на основе которых строится вся система знаний, отражающая в понятийных рядах ее предмет.
Принципы науки финансового мониторинга, будучи реализованы в практической деятельности ПОД/ФТ/ФРОМУ, должны рассматриваться как принципы самого финансового мониторинга. В этом находит свое выражение правильное взаимодействие науки и практики.
Среди принципов науки финансового мониторинга как минимум надо выделить:
– принцип комплексности исследований целей задач, средств и методов финансового мониторинга;
– принцип двух уровней в реализации целей, задач и функций финансового мониторинга: первичный и государственный уровень реализации финансового мониторинга (первичный финансовый мониторинг и государственный финансовый мониторинг);
– принцип риск-ориентированного подхода в исследовании практического применения информационных ресурсов финансовой разведки;
– принцип законности, уважения прав физических и юридических лиц, охраны и защиты персональных данных и частной жизни лиц, в отношении которых проводятся проверки;
– принцип взаимодействия финансовой разведки с правоохранительными и другими государственными органами Российской Федерации;
– принцип взаимодействия с подразделениями финансовых разведок других стран на основе российского законодательства, международных соглашений и рекомендаций ФАТФ;
– принцип конфиденциальности;
– принцип изучения зарубежного опыта противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Итак, это принципы науки финансового мониторинга. Они имеют доктринальный характер.
Следует иметь в виду, что в литературе приводятся принципы, которые закреплены в «Концепции национальной системы противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». В ней закреплены принципы осуществления государственной политики в данной сфере[30]. Они относятся не только к финансовому мониторингу, но и ко всей системе противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Это принципы практики. Здесь же – в данной главе учебного пособия – рассматриваются принципы непосредственно науки финансового мониторинга.
Вместе с тем эти же принципы, будучи реализованными на практике, являются и принципами системы ПОД/ФТ/ФРОМУ.
При этом данные принципы могут воплощаться в новом содержании, и даже сама система принципов построения и функционирования системы ПОД/ФТ/ФРОМУ со временем может корректироваться.
Например, на сегодняшний день многое в системе ПОД/ФТ/ ФРОМУ осуществляется за счет первичного финансового мониторинга, при котором сообщения о сомнительных сделках поступают в Росфинмониторинг снизу – от кредитных организаций и других лиц, которые проводят операции с денежными средствами и имуществом. Этих лиц Закон № 115 обязывает идентифицировать своих клиентов, выявлять сомнительные сделки и операции и, при наличии предусмотренных законом оснований, направлять сообщения в Росфинмониторинг.