Американское право. Советы адвоката

– Каким образом открыть корпорацию типа S?

Для этого после регистрации обычной корпорации типа С следует подать специальную форму заявления в федеральную Налоговую службу с просьбой считать данную корпорацию соответствующей типу S. В этой форме приводится информация о пайщиках и об их доли владения акциями. Нужно иметь в виду, что в большинстве штатов этот тип корпорации подлежит отдельному налогообложению, поэтому необходимо также зарегистрировать корпорацию в налоговой службе штата. Пожалуй, имеет смысл проконсультироваться со специалистом, прежде чем открывать такую корпорацию. Например, следует выяснить, может ли она рассчитывать на льготы корпораций малого типа, и будут ли при этом соблюдены все налоговые формальности на федеральном и штатном уровне.

ОСОБЕННОСТИ КРУПНЫХ КОРПОРАЦИЙ

Размеры и экономическое влияние крупных корпораций давно служит предметом обсуждения и противоречивого отношения. Многие современные компании нанимают тысячи работников и контролируют собственность стоимостью в миллиарды долларов. Хотя некоторые небольшие и средние бизнесы демонстрируют более высокие темпы роста и найма, тем не менее, именно крупные компании определяют собой лицо и структуру экономики Соединенных Штатов. Часто они доминируют в главных сферах национальной индустрии или региональной экономики, предлагая продукцию или услуги, которые требуют гигантских затрат капитала, передовой технической мысли, больших трудовых ресурсов, профессиональных управленческих навыков и способности быстрой обработки потоков информации.

– Каким образом многие корпорации достигли нынешних гигантских размеров?

Обычно компании следовали двояким путем роста и расширения, стимулируемым как снаружи, так и изнутри. Потребность в росте могла объясняться стремлением достичь новых масштабов за счет более эффективного производства и повышения конкурентоспособности. Вместе с тем, желание доминировать на рынке могло стимулироваться ростом вознаграждений управленцам компании. Корпорации начали достигать крупных размеров еще в 19-м веке. В Соединенных Штатах рост осуществлялся за счет слияний и приобретений, причем в волнообразном порядке. Первая крупная волна прокатилась в конце 19-го – начале 20-го века, когда появились несколько сот крупных корпораций. Затем новый период слияний произошел в 20-е годы 20-го века. В 60-е годы накатилась новая волна – например, в одном лишь 1969-м году состоялось 2,5 тысяч слияний и приобретений. Если не считать отдельные крупные слияния в последние несколько лет, то предыдущий период роста компаний наблюдался в 80-е годы 20-го века. При этом следует иметь в виду, что слияние компаний – это дорогое удовольствие. В 80-е годы оно обошлось корпорациям в 1300 млрд. долларов. Причем, нередко объединение компаний финансировалось в долг, и в итоге в начале 90-х годов некоторые из них были вынуждены объявить банкротство либо резко сократить операции. Поэтому, естественно, сотни тысяч работников потеряли работу, банки потеряли займы, многие пожилые служащие остались без пенсии, а владельцы акций не вернули себе вложения.

– Каким образом обычно осуществляются слияния и приобретения?

Распространенный вариант увеличения размеров компании – горизонтальное слияние или приобретение, при котором обе компании действуют на одном и том же рынке. При вертикальном слиянии или приобретении образуется корпоративная общность, действующая на двух разных рынках, связанных коммерческим процессом – например, компания-производитель объединяется с компанией, поставляющей сырье для производства, или, наоборот, продающей конечный товар в розницу потребителю. Кроме того, в 60-е годы возникли новые виды объединений – конгломераты, включающие компании из никак не связанных друг с другом областей экономики. Возникновение конгломератов было вызвано налоговыми соображениями или немедленным обналичиванием ресурсов.

– Какие правовые вопросы возникли в связи с укрупнением компаний и перераспределением ими рынков в свою пользу?

Рост корпораций предоставил руководителям компаний огромную экономическую власть и способность влиять на национальную политику. Таким образом, возникла опасность неправомерного использования этой власти в корыстных целях и в ущерб свободному рынку и собственным акционерам. В связи с этим в конце 19-го века были приняты антимонопольные законы, объявившие незаконными какие-либо действия компаний, затруднявшие свободное течение коммерции. Терминология законов требовала уточнения, и несколько позже Верховный суд США пояснил, что при оценке поведения компании должно использоваться «правило разума» – т.е. величина компании сама по себе не может свидетельствовать о монополизации, в то время как соглашения между компаниями с целью ущемления позиций конкурентов могут быть признаны противоправными. Используя это новое правило, в 1911-м году Верховный суд распорядился о разделении на более мелкие компании таких гигантов промышленности, как Америкэн тобакко компани и Стандард ойл.

– Какие еще проблемы таит в себе крупная корпорация?

Это проблемы владения и управления. Как ни странно, нынешние акционеры крупных компаний в большинстве своем практически не могут влиять на ее поведение, которым управляет горстка менеджеров. Теоретически корпоративные управленцы должны трудиться на благо пайщиков компании и несут ответственность перед советом директоров, который избирается пайщиками. На практике же любой из большинства акционеров имеет на руках лишь малую толику акций корпорации и мало заинтересован в управлении ей. Он скорее готов избавиться от акций компании, чтобы приобрести акции другой компании, поскольку свободные условия рынка ценных бумаг легко позволяют это сделать. В таких условиях руководство компании использует механизм доверенных лиц, при котором все многочисленные пайщики передают менеджменту право голосовать от их лица на ежегодном собрании пайщиков и, тем самым, манипулировать их голосами в своих целях. В качестве негативных последствий чрезмерной власти, скопившейся в руках управленцев, можно назвать чрезмерные зарплаты руководителей, причем их рост может не быть связан с экономическими показателями компании. Все эти проблемы пока остаются без ответа.

КАКИЕ КОРПОРАЦИИ НАЗЫВАЮТ НЕКОММЕРЧЕСКИМИ?

Некоммерческой данная корпорация считается в том случае, когда группа людей объединяется с целью деятельности, приносящей пользу обществу. Это может быть, например, открытие приюта для бездомных, художественного кружка или организации по оказанию юридической или медицинской помощи малоимущим. Согласно правовым и налоговым нормам, извлечение прибыли не воспрещается корпорациям с некоммерческим статусом. Тем не менее, главная их цель – не получение прибыли, а именно достижение высоких целей на благо общества. Некоммерческие организации, как правило, действуют в области образования, благотворительной или религиозной сфере.

– Каким образом оформляются организации некоммерческой направленности?

Если говорить о первых шагах деятельности подобных ассоциаций, то обычно они оформляются без жестких ограничений и правил. Сотрудники, возможно, выполняют работу безвозмездно, и компания тратит деньги поначалу лишь в той мере, которая позволяет ей существовать без особой прибыли. Поскольку прибыль отсутствует, то организация не представляет налоговых деклараций. Таким образом, это не предполагает таких официальных бумаг, как устав некоммерческой организации – по крайней мере, вначале. С правовой точки зрения, подобные ассоциации, хотя и считаются некоммерческими, тем не менее, каждый ее член несет личную ответственность за долги и потери, понесенные организацией.

– А если данная организация начинает «делать» деньги?

В этом случае или если она намерена получить у Налоговой службы статус организации, не облагаемой налогами, чтобы привлечь частный или государственный капитал, либо добиться безвозмездных субсидий, она должна узаконить свою структуру как корпорация, не облагаемая налогами в соответствии с уставом и другими внутренними нормативами. В большинстве случаев принимается решение об открытии корпорации, принятии устава некоммерческой организации и соответствующих норм. Корпоративный статус некоммерческой организации выгоден с финансовой точки зрения, и они пользуются этим обстоятельством. Кроме того, после формирования корпорации отдельные ее пайщики снимают с себя какую-либо личную ответственность за долги корпорации, и это – существенное преимущество по сравнению с ответственностью в случае некорпоративной компании.

– Насколько легко открыть некоммерческую корпорацию?

Это сделать несложно. Для этого нужно, чтобы один из основателей организации подготовил и представил в департамент штата документ, в котором перечисляются имена и должности ответственных лиц, а также содержится некоторая исходная информация о корпорации. Государственная пошлина обычно невысока, и вскоре после подачи документов данная ассоциация участников признается некоммерческой корпорацией.

– Заканчиваются ли на этом организационные проблемы в оформлении некоммерческой корпорации?

Не совсем, поскольку следует также получить статус организации, не облагаемой налогами на федеральном уровне и уровне штата. Более того, часто бывает более выгодным сначала получить этот статус и лишь после этого подать документы об образовании корпорации. В этом случае вы подаете заявление об открытии корпорации и не платите взносов, требуемых данным штатом в случае коммерческой компании.

– Каковы денежные льготы некоммерческой корпорации, не облагаемой налогами?

Помимо того, что с нее не взимается пошлина при открытии корпорации, некоммерческая организация не платит налогов на прибыль, полученную от деятельности в своей некоммерческой области. Она списывает с налогов получение благотворительных денежных сумм или безвозмездной помощи из частного или государственного сектора, пользуется скидками в почтовых расходах и льготами в налогах на недвижимость или личную собственность.

– Какого рода налоговую льготу имеет большинство корпораций в сфере некоммерческой деятельности?

С точки зрения федеральных нормативных документов, льготы подпадают под статью 501 (с) (3) федерального налогового законодательства, касающуюся благотворительных, образовательных, религиозных, научных и литературных организаций. Отдельные штаты, как правило, принимают во внимание эти федеральные льготы и также, со своей стороны, предоставляют их. Для того чтобы получить льготы по указанной статье, необходимо представить в Налоговую службу заявление по форме 1023. Это довольно пространный и непростой документ, содержащий множество ссылок на федеральное налоговое законодательство. Поэтому, скорее всего, понадобится помощь юриста.

О ВИДАХ КОРПОРАЦИЙ И ИХ ПАЙЩИКАХ

Корпорации, как известно, представляют собой наиболее распространенную форму организации бизнеса. Не менее популярна она и в русскоязычной среде Америки. В одном лишь штате Нью-Йорк русскоязычными владельцами зарегистрировано около 20 тысяч корпоративных бизнесов. Какие бывают виды корпораций? Как они функционируют и какими юридическими правами пользуются?

– Какие существуют виды корпораций?

Помимо того, что существуют коммерческие и некоммерческие корпорации, а также профессиональные и непрофессиональные, корпорации типа C и типа S, основное деление основано на том, кто владеет и где торгуют акциями корпораций. Так, крупные корпорации, акциями которых владеют многие пайщики и которыми торгуют на публичных фондовых биржах, называют корпорациями открытого типа. Их отличительные качества состоят в том, что их финансовые активы не могут быть по сумме меньше, чем 5 млн. долларов, и что число пайщиков не может быть менее 500 человек. В отличие от них, корпорации закрытого типа насчитывают относительное небольшое количество пайщиков, которые могут принимать активное участие в управлении делами корпорации, и при этом акции такой корпорации не продаются на фондовых биржах, а приобретаются лишь в частных сделках.

– Каким образом правительство регулирует деятельность обоих типов корпораций?

Корпорации открытого типа, которыми владеют многочисленные инвесторы, находятся в ведении соответствующих агентств штата, а также федеральной Комиссии по ценным бумагам и биржам. Эти организации требуют от корпораций регулярного уведомления пайщиков в отношении активов и долгов корпорации. Цель этой информации – помочь вкладчикам полнее и надежнее сориентироваться при принятии тех или иных инвестиционных решений – например, при покупке акций данной компании. Корпорации закрытого типа, принадлежащие нескольким пайщикам, как правило, не подлежат проверке со стороны указанных ведомств, и от них не требуется уведомления о состоянии дел корпорации. С другой стороны, при продаже акций эта сделка может подпасть под действие правил, установленных штатом или федеральным правительством и касающихся мошенничества. Поэтому желательно проконсультироваться со специалистом и прежде, чем совершать сделку с новым инвестором, узнать, не повлечет ли она за собой правовой ответственности.

– Каким образом функционирует корпорация?

Важнейшие решения в отношении корпорации принимаются советом директоров, избираемым акционерами. Что касается каждодневной деятельности, то ответственность за нее ложится на членов администрации. В правилах и положениях, принятых корпорацией в период ее становления, записано, в чем состоят обязанности администрации, сколько членов она должна насчитывать, и какова их сменяемость. По законам многих штатов, все корпорации должны иметь президента, вице-президента, секретаря и казначея. При этом не допускается совмещение одним лицом позиций президента и секретаря (за исключением случая, когда в корпорации участвует одно-единственное лицо), хотя остальные должностные совмещения возможны. Администрация избирается советом директоров. Последние вправе ввести в совет кого угодно, включая себя или членов своих семей. Соответственно, они вправе и увольнять членов администрации.

– Какие обязательства у директоров перед корпорацией?

Члены совета директоров и члены администрации корпорации несут ответственность как доверенные лица корпорации. Они обязаны охранять интересы пайщиков в той же степени, что и собственные. Это положение имеет силу даже для тех руководителей или директоров, которые являются одновременно пайщиками. Такой вариант ответственности предполагает, что директора и члены администрации должны действовать честно, предусмотрительно и в интересах корпорации, используя свои знания и деловые качества для принятия решений, касающихся корпорации. Следует, однако, иметь в виду, что администраторы и директора не несут личной ответственности за успех или неудачу в деятельности корпорации, за исключением тех случаев, когда ими нарушены правовые нормы корпорации. Например, если администратор обманным путем использовал средства корпорации в собственных интересах, то он может нести личную ответственность за ущерб, причиненный его действиями акционерам корпорации.

– Какими правами пользуются акционеры?

Хотя акционеры считаются владельцами корпорации, их роль в управлении ею может быть весьма ограниченной. Вместе с тем, пайщики могут оказать определенное влияние на ведение бизнеса корпорацией. Например, у них есть право избрания или снятия директоров, изменения правовых положений корпорации, затрагивающих распределение влияния внутри нее, а также утверждения таких серьезных сделок, как слияние, продажа активов и роспуск корпорации. Причем, чем больше акций находится во владении данного пайщика, тем большим весом он пользуется в этих решениях.

КАК НАЧИНАТЬ СОБСТВЕННЫЙ БИЗНЕС?

Независимо от того, какого рода предпринимательством вы собираетесь заниматься, существуют наиболее общие практические и правовые вопросы, с которыми вам неизбежно придется столкнуться. Это касается названия и местонахождения бизнеса, найма работников, формулирования плана начала и расширения бизнеса, выбора организационной формы бизнеса, определения порядка оплаты налогов и общения с властями, а также способа отношений с покупателями или клиентами. Если представить себе все то, что вам предстоит сделать в будущем, то не исключено, что вы почувствуете неуверенность в собственных возможностях. Тем не менее, если вы уверены, что найдете себе применение в бизнесе, который принесет прибыль и удовлетворение, не останавливайтесь перед трудностями и действуйте. Для тех, кто решился на это, о различных аспектах первых этапов становления бизнеса мы расскажем ниже.

– Прежде всего, какую организационную форму бизнеса следует использовать?

Нет однозначного мнения о том, какая структура лучше других. Если вы решите вести дела как некорпоративный владелец, как член партнерства, или изберете более сложную форму корпорации или компании с ограниченной ответственностью, этот выбор будет определяться целым рядом факторов, как-то: размер бизнеса, его прибыльность, число владельцев, а также сопряженность с определенной степенью риска, которая не покрывается обычными страховыми полисами. Кроме того, существует такой вид организации, как некоммерческая корпорация, и для некоторых видов деятельности она наиболее подходящая.

– Допускает ли эта форма извлечение прибыли?

Некоммерческая корпорация организована группой лиц, которые ставят целью занятие такой деятельностью, которая должна принести пользу обществу. Это, например, открытие медицинского учреждения для малоимущих, создание театральной труппы или ночлежки для бездомных. Такой корпорации не воспрещается извлекать прибыль по существующим налоговым и правовым нормам, однако эта прибыль не должна быть использована для обогащения пайщиков, а идти на благо общества, т.е. использоваться в некоммерческих целях. Это, как правило, образовательные, благотворительные или религиозные цели.

– Может ли бизнес вестись из собственного дома?

Разумеется. Это стало особенно целесообразным в условиях нынешнего развития коммуникационных технологий. В целом ряде случае более экономично и эффективно иметь офис дома, вместо того, чтобы снимать коммерческую площадь на стороне. Правда, при ведении домашнего бизнеса следует учитывать действующие местные законы зонирования, которые регулируют такие аспекты, как шум, транспорт, стоянка и прочее. Иными словами, если ваш бизнес невелик и не создает проблем для окружающего района, тогда его размещение на дому полностью оправданно.

– Какие общие советы можно дать тем, кто открывает собственный бизнес?

Прежде, чем выступить с деловой инициативой, убедитесь в том, что данная деятельность вам действительно интересна, потому что, если это не так, то ваши шансы на успех незначительны, каким бы прибыльным данный бизнес ни казался с первого взгляда. Важно начинать дело с твердым намерением заработать этим бизнесом себе на хлеб, чтобы в то же время задачи бизнеса соответствовали вашим жизненным интересам. Задайтесь целым рядом вопросов. Например, спросите себя, четко ли вы себе представляете, как делается продукт будущего бизнеса. Например, не следует открывать мастерскую по ремонту автомобильных трансмиссий, если вы не любите автомобилей, или ресторан, если вы терпеть не можете готовить.

– Какие еще могут быть важные вопросы?

Представьте себе, что ваше будущее предприятие предполагает определенную совместную работу вместе с другими лицами. В этом случае спросите себя, любите ли вы общаться с людьми, и, если нет, то не лучше ли вам подумать о единоличном владении. Еще один важный вопрос – понимаете ли вы что-нибудь в бухгалтерском учете и финансовых прогнозах, и, если нет, то ознакомьтесь с этими темами, прежде чем начинать действовать. Наконец, убедитесь в том, что характер вашего бизнеса соответствует вашим личностным качествам и склонностям. В частности, если вы по натуре необщительный и робкий человек, то вам лучше не заниматься делом, которое требует умения убеждать людей. Или, например, если вам быстро надоедают повторяющиеся события, то лучше найти применение своим способностям в постоянно обновляющемся бизнесе, связанном с новыми людьми и событиями – скажем, издание бюллетеня по интересам и т. п.

– Как избежать проблем с Налоговой службой?

Это относительно несложно. Ведите учет доходов и расходов, причем делайте это постоянно и скрупулезно. Как следует из материалов самой Налоговой службы, именно плохое ведение документации и бухгалтерии, а не обман и мошенничество, являются главными причинами денежных потерь в результате налоговых проверок. Поэтому, даже если вы наймете специального служащего для ведения этих дел, проверяйте его деятельность, независимо от того, внушает он вам особое доверие или нет. Разумеется, для целей учета лучше пользоваться компьютером и специальными программами.

ЛИЦЕНЗИИ И ПЕРМИТЫ ДЛЯ ВЕДЕНИЯ БИЗНЕСА

Если вы открываете новый бизнес или покупаете уже существующий, более чем вероятно, что вы столкнетесь с вопросом его регистрации, которая выражается в лицензии или пермите от местных властей, штата или даже федерального правительства. Некоторые проблемы регистрации можно решить самому, но иные дела, особенно для нового предприятия, следует решать юридически грамотно с участием адвоката. Поэтому, прежде чем начинать решительные деловые действия, имеет полный смысл проконсультироваться на затрагивающие вас темы с юристом, специализирующемся на бизнесе. Хотя придется, разумеется, на это потратиться, но в данном случае понесенные расходы будут более чем оправданы.

– Волнующий вопрос – я начинаю бизнес, нужна ли мне лицензия? Каков ответ?

Скорее всего, лицензия нужна. Имейте в виду, что вести бизнес без лицензии означает нарушать закон, что грозит санкциями, такими как вызов в суд, штраф, закрытие офиса и т. д. Исходите из того, что практически любое предпринимательство, даже продажа обыкновенных бутербродов с горячими сосисками из лотка на улице, требует официального согласия властей, и тогда вам будет спокойнее смириться с судьбой свободного, но законопослушного бизнесмена. Лицензии и пермиты очень специфичны. Например, на одной улице, где вы облюбовали место для продажи сосисок, иметь этот бизнес разрешается, а на соседней улице нет. Это зависит от дозволенных предпринимательских зон. Также, например, особая лицензия требуется для ведения бизнеса на дому – возьмите косметические услуги. А если вы планируете также переделать само офисное помещение. Вы думаете, что обойдетесь без заявления в местное (городское) строительное управление? Нет.

– А какие бизнесы нуждаются в разрешении на уровне штатов?

Штаты регулируют многие области как профессионального, так и менее сложного, более расхожего частного бизнеса. Мы в данном случае говорим не только о врачах, инженерах, адвокатах, нотариусах или брокерах в сфере недвижимости, но также о таких специальностях, как парикмахеры, строители или частные детективы. Штаты также традиционно регулируют такие области, как продажа огнестрельного оружия, бензина, алкоголя или билетов массовой лотереи. Иногда даже в голову не придет, что данная деятельность может оказаться под надзором штата, а не местным присмотром. Возьмите, к примеру, кладбища для домашних животных…

– Эти разрешения исходят от разных управлений штата, не так ли?

Да, и их может быть несколько десятков. Перечислить их займет много полезной читательской площади, но самые популярные ведомства, нуждающиеся в упоминании, отвечают за образование, развитие семьи, транспорт, налоги, страхование, здравоохранение, вождение автомобиля, энергоснабжение, банковское обслуживание и т. д. Некоторые штатные агентства, как, например, в Нью-Йорке, отвечают за ведение бизнеса на фоне сугубо местных достопримечательностей, типа Адирондакские парки, озеро Джордж или нью-йоркскую бухту.

– Какие области затронуты общенациональным, федеральным регулированием?

Этих сфер немного, но их государственный надзор очень жесткий. Это касается как производителей, так и продавцов-посредников, Например, табачная компания Филипп Моррис продает внутри Соединенных Штатов и за ее пределами разные по качеству сигареты одного вида «Марльборо», соответственно международному и национальному государственным стандартам, и если вы как торговец хотите обеспечить этими сигаретами рынок, например, Грузии, то вам придется не только добиваться собственных федеральных разрешений, но и зависеть от лицензирования производителя. Кроме табачных изделий, на национальном уровне также, разумеется, строго контролируются алкогольные напитки и огнестрельное оружие. К этим категориям добавьте кое-что из области сельского хозяйства, а именно продукты мясоперерабатывающей промышленности.