Единство процесса

Уголовный процесс имеет и самостоятельный объект и самостоятельные задачи. Уголовное право имеет объектом – по выражению проф. Фойницкого: личную виновность и наказуемость, уголовный процесс – способы производства уголовных дел. Его задача – установление права государства на наказание.

Путем установления вины и наказуемости отдельных нарушителей правопорядка достигается и охрана самого правопорядка. Причем не надо забывать, что указанная охрана правопорядка уголовным судом производится в значительном числе случаев, вследствие нарушения субъективных прав отдельных граждан, а иногда и только по их почину (в порядке так называемого частного или публично-частного обвинения).

Научные выводы материально-правовой теории нашли в свое время широкое применение на практике: в курсах и учебниках уголовный и гражданский процессы излагались вместе с материальным правом, как часть этого последнего: как в XVIII столетии, так нередко в первой половине XIX столетия, а иногда даже и во второй половине его, законодатели включали процессуальные нормы в материальные кодексы в виде особых частей или глав – что встречалось во Франции, Германии и России еще в первую половину XIX столетия; окончательное разделение законов материальных и процессуальных проведено у нас лишь судебными уставами 20 ноября 1864 г.; в университетах введены общие кафедры для материального и процессуального права, каковая общность существует и теперь: кафедра гражданского права и судопроизводства, торгового права и судопроизводства, уголовного права и судопроизводства – что также требует разделения.

Что касается взаимоотношения между административным процессом и материальным административным правом, то по существу характер их взаимных отношений один и тот же, что и в первых двух случаях.

Но если такие старые научные дисциплины, как гражданский процесс и уголовный, нашли признание своей самостоятельности лишь в XIX столетии, а административная юстиция в ее настоящей постановке ведет свое происхождение только с прошлого столетия, представляя один из краеугольных камней правового государства XIX века – то вполне понятно, что молодой административный процесс лишь за последние десятилетия начинает подниматься до подобающего ему самостоятельного места на ряду с гражданским и уголовным процессами.

В этой области многое еще представляется недостаточно разработанным и спорным. В особенности бедна наша русская научная литература. Поэтому и для обоснования наших дальнейших выводов мы позволим себе бегло остановиться на двух основных вопросах административного процесса: на вопросе о юридической природе административного иска и на вопросе о задачах административной юстиции[12].

В правовых государствах Западной Европы и Америки существуют две системы организации административной юстиции: система особых административных судов, состоящих в ведомстве внутренних дел (передача вопросов публичного права специальным административно-судебным коллегиям – Пруссия и др. германские государства, Франция, Испания и др.), и система единой юстиции (подчинение вопросов публичного права общим судебным установлениям, – Англия, Бельгия, Северо-Американские Соединенные Штаты и др.).

Ознакомимся прежде с положением указанных вопросов в государствах, где для разрешения публично-правовых споров введены специальные административные суды.

По тексту прусского законодательства об административной юстиции нельзя судить о природе административного иска; относящиеся сюда места законов говорят о спорных административных делах (streitige Verwaltungssachen), о решении в порядке административно-спорного производства и т. п.[13]

Мотивы к правительственному законопроекту 3 июля 1875 г. определяют административно-спорные дела, как «спорные вопросы относительно возникающих из административных законов прав и обязанностей частных лиц и корпораций в противоположность вопросам административной целесообразности»[14].

В германских государствах в порядке административно-спорном подлежат обжалованию только действия местных, а не центральных органов администрации и при том по вопросам, точно указанным в законе. Общий иск в Пруссии допущен лишь относительно полицейских распоряжений местных полицейских властей, а также относительно распоряжений администрации по вопросам подоходного и дополнительного налога[15].

Большинство немецких ученых полагают, что административный иск есть иск, имеющий целью установление и защиту субъективных публичных прав граждан, в охране коих и заключается задача административной юстиции (Бэр, Сарвэй, Штенгель, Шульце, Ленинг, Глют, Гротенфельд и др.)[16].

Гнейст рассматривает административный иск, как вид старой жалобы по начальству, задачу административной юстиции (как и задачу администрации) видит в охране объективного правопорядка, а охрану прав граждан считает второстепенным, побочным делом (Nebensache)[17]. Точку зрения Гнейста разделяет часть немецких ученых, которые считают административную юстицию просто видом администрации, совершающей обычное дело администрации только в судебных формах (Борнгак, О. Майер, О. Мюллер, Штир-Зомло)[18]. Однако, эта точка зрения больше соответствует конструкции старого полицейского государства, нежели современного правового.

Некоторые ученые считают административную юстицию охранителем как объективного правопорядка, так и субъективных прав граждан[19].

Австрийская административная юстиция согласно прямому тексту закона является охранителем субъективных публичных прав граждан[20].

Французская административная юстиция знает два вида административного иска: простой, нормальный и чрезвычайный (recours ordinaire и extraordinaire) и два основных вида производства: полное производство (contentieux de plein juridication) и производство об отмене (contentieux d'annulation)[21].

К области полной юрисдикции относятся споры, вытекающие из публичных контрактов, например, казенных подрядов и поставок, денежных обязательств государства, споры относительно государственных податей и повинностей, в частности по вопросам прямого обложения, отбывания воинской повинности, споры по выборам на общественные должности и другие. Recours ordinaire (cont. de pl. juridic.) есть административный иск о восстановлении нарушенного субъективного права. И по содержанию и по процедуре он вполне аналогичен гражданскому иску, нередко и основанием своим имеет субъективное гражданское, а не публичное право (например, сюда относятся чисто гражданские дела казны: споры по подрядам и т. п.). В полном производстве административный суд, говорит Лаферьер, является судьей факта и права, он разрешает споры между администрацией и ее противниками, как гражданские суды между двумя тяжущимися сторонами; он изменяет распоряжения администрации не только, когда они незаконны, но и когда они ошибочны, он заменяет их новыми распоряжениями, он устанавливает наличность обязательств и присуждает к уплате денежных сумм[22].

Recours extraordinaire (contentieux de l'annulation) иначе называется иском о превышении власти, жалобой на превышение власти – recours pour excés de pouvoir, так как главным видом ее является просьба об отмене на основании превышения власти[23]. Rec. extraordinaire представляет просьбу об отмене незаконного акта администрации. Основанием обжалования служат: 1) incompétence – превышение пределов ведомства; 2) vice de forme – нарушения формальные; 3) violation de la loi et des droits acquis – нарушения материального права; 4) détournement de pouvoir – извращение полномочий, т. е. пользование полномочием вопреки духу и цели закона, предоставившего администрации это полномочие. Жалоба об отмене приносится непосредственно Государственному Совету и создана всецело его практикой. Эта жалоба может быть принесена на всякий административный акт всех властей, не исключая президента республики, кроме небольшой категории так называемых политических актов[24].

Обжалованию подлежат и дискреционные акты администрации (в порядке détournement de pouvoir). Основание обжалования может составлять не только нарушение права, но и правоохраняемого интереса жалобщика. Государственный Совет ограничивается только отменой административного акта, не прибегая к другим мерам воздействия на администрацию. Причем, надо заметить, что если обжаловано общее распоряжение администрации, то сила судебного решения Государственного Совета распространяется не только на жалобщика, но имеет и общее значение.

Особенности экстраординарной жалобы (в особенности указанное общее значение решения Государственного Совета по частной жалобе) вызывают сомнения и разногласия при определении ее юридической природы[25].

Одни ученые считают жалобу об отмене ведомственной администрационной жалобой, направленной на охрану объективного права (Жаклэн, Бертелеми, О. Майер)[26], другие видят в ней особый объективный иск, направленный на восстановление действия закона (Дюги, Жэз)[27] или иск об отмене в интересах законности (Ориу)[28], наконец, третьи видят в ней иск об охране субъективного публичного права (Бартелеми, Мари, Артюр, Кулишер)[29].

Более правильным нам представляется тот взгляд, согласно которому жалоба об отмене представляет недоразвившийся иск об охране субъективного публичного права, ведущий происхождение из ведомственной жалобы. Сохранившиеся исторические черты последней и составляют особенности этого иска. Но из этих особенностей противоречит понятию иска собственно одна: общее значение решения Государственного Совета (по частному делу) – что подлежит устранению. Другие же особенности, как, например, защита не только субъективного права, но и правоохраненного интереса и отмена дискреционных распоряжений администрации (détournement de pouvoir)[30] представляют лишь расширение и углубление понятия административного иска и вместе с тем увеличение способов защиты прав граждан (Мари, Кулишер).

Еллинек, указывая, что французское административное право нормирует более объективное право, чем индивидуальные субъективные права граждан, упрекает французскую научную литературу за такое состояние законодательства и за пренебрежение к вопросам о субъективных публичных правах[31]. Этот упрек по отношению к французской литературе не безоснователен, но за последнее время субъективное направление сделало и во Франции большие успехи (см. вышеуказанных авторов). Но этот упрек совсем не может относиться к французской судебной практике. Хотя французское законодательство не провозглашает expessis verbis общего принципа: всякий вопрос о праве публичном подлежит ведению (административного) суда, однако путем столетней практики, в особенности путем развития производства об отмене (pour excés и pour détournement de pouvoir) Государственный Совет близко подошел к этому принципу (исключение – «политические или правительственные» акты – ничтожная категория) и создал такую защиту индивидуальных прав граждан, какой не знают многие из европейских государств[32]. И основную задачу административной юстиции французская судебная практика видит в защите субъективных публичных прав граждан[33].

В странах, где решение вопросов публичного права подведомственно общим судам (Англия, Северо-Американские Соединенные Штаты, Бельгия, Швеция, Норвегия, Дания и др.), административный иск конструируется по образцу иска гражданского. Аналогично охране субъективных гражданских прав организована здесь охрана субъективных публичных прав посредством иска[34].

Статьи 92 и 93 Бельгийской конституции отождествляют защиту гражданских и публичных прав: всякий вопрос о праве гражданском (92) и о праве политическом (93) подлежит ведомству общих судов.

В Англии указанный общий принцип не содержится в законодательстве, но осуществляется в жизни. Все споры о праве публичном и частном подлежат ведению общих судов, имеющих широкую власть воздействия на администрацию: право издавать приказы и запреты в предупреждение, изменение и замену актов администрации с требованием воздержания от известных действий или исполнения законом возложенных обязанностей[35].

Американская система в существе аналогична английской. Она представляет суду в одном отношении даже большие права: право признания закона не соответствующим конституции.

Лаферьер следующим образом определяет англо-американскую систему: «Характерные черты этой системы – говорит он – общая компетенция судебной власти во всех случаях, где требуется применение права, как в спорах административных, так и других, судье принадлежит право принимать жалобы против незаконного акта и против виновной бездеятельности, направлять администрации приказы и запреты»[36].

Рассмотрев в общих чертах данный вопрос, мы убедились, что исковая защита субъективных публичных прав в большей или меньшей степени находит применение во всех главных государствах Западной Европы и Америки. Административный иск почти везде вырос из ведомственной жалобы и в отдельных государствах сохраняет еще некоторые характерные черты этой последней, но по существу он представляет иск о защите субъективных публичных прав граждан (а не правопорядка, как такового). Задача законодателя освободить административный иск от посторонних примесей, где они еще сохранились. Этот взгляд и более отвечает конструкции современного правового государства, а противоположный конструкции старого полицейского государства.

Конец ознакомительного фрагмента.

Текст предоставлен ООО «Литрес».

Прочитайте эту книгу целиком, купив полную легальную версию на Литрес.

Безопасно оплатить книгу можно банковской картой Visa, MasterCard, Maestro, со счета мобильного телефона, с платежного терминала, в салоне МТС или Связной, через PayPal, WebMoney, Яндекс.Деньги, QIWI Кошелек, бонусными картами или другим удобным Вам способом.

Примечания

1

Н. Н. Полянский, М. С. Строгович, В. М. Савицкий, А. А. Мельников. Проблемы судебного права, Изд-во «Наука», М., 1983, с. 4.

2

Записки русской академической группы США, 1975 г., т. 9.

3

Настоящая работа была напечатана в 1920 г. в «Трудах профессоров Иркутского университета», вып. 1, теперь она перепечатывается отдельным изданием без изменений.

4

Ср. Unger – System, II, § 113, Wächter – Pandecten 1, § 98, Dernburg – Pandecten, § 127, Puchta-Pandecten, § 81 и Vorlesungen, § 81, Regelsberger – Pand, § 191, Böcking – Institutionen, § 131, Brinz – Pand, § 24, Glasson – Précis théorique et pratique de procédure civile, 1, 133–134 стр. Garsonnet – Traité théorique et pratique, 1, § 289 и сл., Гольмстен – Юридич. наслед. и статьи I, стр. 232 и сл., Малышев – Курс гр. судопр., I, § 2.

5

Ср. Degenkolb – Einlassungszwang und Urtheilsnorm, Plosz – Beiträge zur Theorie des Klagerechts, 13–14 стр., Wach – Handbuch, § 2, IV, Sohm – Der Begriff des Forderungsrechts, Grünhuts'Zeitschrift, стр. 464, Нефедьев – Учение о иске, Гордон – Иски о признании, Васьковский – Курс, I, § 74.

6

Ср. Garsonnet, ук. соч. I, § 200.

7

Wach – Der Feststellungsklage, стр. 15 и след., Pollack – System des öster. Zivilprocessrechts, стр. 2, Jellinek – System der subject. öffentl. Rechte, стр. 126.

8

Уголовный процесс носил еще более зависимый характер, нежели гражданский. В Германии он очень долго, до начала XIX ст., главным образом, до трудов Геннера, рассматривался в виде отрасли гражданского процесса, в качестве одного из видов суммарного производства.

9

См. Abbeg – Lehrbuch der Strafrechts – Wissenschaft, § 6, Wächter Beilagen zur Vorlesungen über d. deutsch. Strafrecht, Ullmann – Lehrbuch des österr. Strafprocessrechts стр. 2–4, Zachariae – Handbuch d. deutsch. Strafprocesses, 1861, стр. 2, Birkmeyer – Deutsch. Strafprocessrecht, § 5, 2, Garraud – Traité théorique et pratique d'instruction criminelle et de proc. poenale, I, § 1. Cp. Glaser – Handbuch d, Strafprocesses, I, изд. 1883, стр. 279, 292, Тальберг – Русское уголов. судопр-во, I, стр. 2, Случевский – Учебник русск. уголов. процесса, 1910, стр. 1, Духовской – Русский уголов. процесс, 1910, стр. 9.

10

См. A. Bauer – Lehrbuch des Strafrechtswissenschaft, 1827, § 3, A. Feuerbach – Lehrbuch d. peinlichen Rechts, 1847, § 4, № 2.

11

Binding – Handbuch d. Strafrechts, § 39, Birkmeyer ук. соч. стр. 16. Ср. Benneke und Beling-Lehrbuch d. deutsch. Reichs-Strafprocess-rechts, § 62, 2, Фойницкий – Курс угол. судопр-ва, стр. 3.

12

Конечно, указанные вопросы требуют более обстоятельного исследования. К сожалению, подготовленная нами к печати весной 1918 г. работа «Основные начала административного процесса», осталась не напечатанной. Мы лишены возможности ссылаться на нее и принуждены поэтому, хотя бы вкратце, коснуться указанных вопросов.

13

См. Gesetz bettr. die Verfassung der Verwaltungsgericte und d. Verwal-tungsstreitverfahren, vom 3 Juli 1875, tit I, § 1, новеллу к означенному закону от 2 августа 1880 г., I, § 1, закон о местном управлении 30 июля 1880 г., I, § 7 и др.

14

Ср. Busso von Bismarck – Das Gesetz, vom 3 Juli 1875 betreffend… стр. 1, прим. 1.

15

См. Аншюц – Юстиция и администрация, отд. оттиск, стр. 52.

16

См. Bähr – Der Rechtsstaat, стр. 53, Sarwey – Das öffentl. Recht und die Verwatungsrechtspflege, стр. 73 и сл. и Würtemb. Arch. Bd. XVII, стр. 2 и сл. Stengel-Lehrbuch d. deutsch. Verwaltungsrehts, 218, Löning-Lehrbuch d. deutsch. Verwaltungrechts, 797, Schultze-Lehrbuch des deutsch. Staatsrechtes, § 242, Gluth-Archiv für öff. Recht, III, 570, Grotenfeld-Preuss. Verwaltungsrecht, I, 324 – Этой же точки зрения держался и автор закона о реформе прусского местного управления Brauchitsch, см. его Die neueren Organisationgesetze der inneren Verwaltung… стр. VII, VIII, ср. Sarwey – Würtemb. Archiv, XVIII, 323-4. В охране правовой сферы индивидуума видит основную задачу административной юстиции и Jellinek, см. System d. subject, öffentl. Rechte, 2 изд., стр. 358 и др., вместе с тем Jellinek отмечает и значение ее для охраны правопорядка.

17

Der Rechtsstaat, стр. 269–271.

18

См. Bornhak – Preuss. Staatsrecht, II, 413, O. Mayer-Deutsches Verwaltungsrecht, стр. 163, 177 и Arch. f. öff. Recht, XXI. 2, O. Müller-Begriffe d. Verwaltungsrechtspflege nach preuss. Recht, Stier-Somlo-Staatsrechtlice Abhandlungen, В. II, стр. 509.

19

G. Meier – Lehrbuch d. deutschen Verwaltungsrechtes, 2 изд., стр. 46, Аншюц – Юстиция и администрация, стр. 24, 53, отд. оттиск из Ж.М.Ю. 1907 г. № 6–7. Ср. Fleiner – cr. Einzelrecht und öffentlich. Interesse, стр. 37 и др. в Staatrechtl. Abhandlungen Bd. II, Tezner – Die deutschen Theorien d'Verweltungsrechtspfiege, стр. 99. Его же – Ueber Verwaltungsrechtspflege, стр. 12–13.

20

См. ст. 2 закона 22 окт. 1875 г. На этой же точке зрения стоит и автор закона бар. Лемайер, см. его Административная юстиция, стр. 156, 172. Ср. Kissling-Beiträge zur Theorie d. Verwaltungsrechtes, стр. 9 гл. VIII и др.

21

Laferriere-Traité de la juridication administrative, 2 изд., I, 15–18, а также II, 115–390, 391–600, Haurion – Precis, стр. 288 и сл. 321 и сл. Французская теория насчитывает собственно четыре вида производства адм. юстиции, но contentieux de l'interprétation не имеет самостоятельного значения, a cont. de la répression не имеет непосредственного отношения к задачам адмистр. юстиции. Laferriere, I, 18–21, II, 600–628, 629–681, ср. Корф – Администр. юстиция в России, II, 484-6, Haurion-Precis, стр. 826. Несколько иное – то же 4-х членное деление устанавливает Ducrocq-Cours d edroit administratis II, § 419.

22

Laferriere – Traite, I, 15–16.

23

Относительно других видов производства об отмене, см. Laferriere-Traité, II, 413–418, Hauriou-Précis, стр. 288, прим. 4.

24

Категория «политических» или «правительственных» актов в настоящее время очень ограничена, см. Laferriere-Traité II, 32 и след.

25

См. по данному вопросу Кулишер – Защита субъективных публичных прав посредством иска. Юрид. Вест., 1913, IV, стр. 95-105.

26

Jaquelin-Les principes dominiants du contentieux administratif, стр. 227 и сл., Berthélemy-Traité elemantaire de droit administratif, 885. O. Mayer-Theorie d. französ. Verwaltungsrechts, 139 и след.

27

Duguit-L'etat, le droit objectif et la loi positive, 420, Jese-Les principes généraux du droit administratif. Revue general d'administration, 1903, III, 133.

28

Hauriou, Précis, 290, прим. I, «c'est une de nullité objective, qui est uniquement pour assurer l'application de la legalité». К объективной точке зрения примыкает и С. П. Покровский, см. его работу: Государственный Совет во Франции, как орган административной юстиции.

29

Barthélemy-Essai d'une theorie des droits subjectifs des administres dans le droit administratif français, Marie-L'avenir du recours pour excés de pouvoir-Revue du droit public, 1905, II, Artur-Separation des pouvoir et separation des fonctions-Revue du dr. publ., 1903, II, Кулишер – указ. статья.

30

См. по данному вопросу Лазаревский – Правовой контроль над дискреционными полномочиями администрации. Право, 1901, № 12.

31

System, 2 изд., стр. 3.

32

Leferriere даже утверждает, что контроль над законностью действий администрации и охрана граждан против злоупотреблений властью и ошибок администрации поставлены лучше всех европейских стран, не исключая и тех стран, где акты администрации могут быть оспариваемы перед обыкновенными судами, т. е. Англия, С.-А. С. Штаты и др. см. Traité, II, 558-9. Это несомненно преувеличение. Англо-американская система стоит выше.

33

Ср. Chauveau-Procedure administrative, I, 60, Artur – ук. ст. 415, Loening-Verwaltungsgerichtsbarkeit, стр. 183.

34

Giron-Droit administrative de la Belgique. I, Jaquelin – Les principes dominants, 39.

35

Так наз. wreits, из коих wr. of Habeas Corpus получил всемирную известность.

Между прочим особенностью английской системы является предварительный судебный контроль над действиями администрации, являющийся исключением на континенте. На континенте по общему правилу администрация осуществляет принадлежащее ей полномочие против частного лица непосредственно, а потерпевший от ее действий в лучшем случае имеет право последующей жалобы – иска об отмене и т. п., часто не имеющей фактически и смысла. В Англии же администрация в виде общего правила должна получить разрешение суда на осуществление полномочия, которое дается или в общем процессе с вызовом сторон и с прочими судебными гарантиями, или в суммарном порядке, т. е. в обоих случаях администрация должна предъявить иск и получить исполнит. лист или судебный приказ, напр. орган податного обложения на взыскание налога – см. Кулишер – Господство права и администр. принуждение. Записки Д. Ю. Лицея, 1911, I, Гаген – Учебник адм. права, I, ср. по данному вопросу Leuthold-Oeffentliche Interesse und öffentl. Klage im Verwaltungsrechte, Annales d. deutsch. Reichs, 1884, § 24. Hatschek, Engl. St-r Bd. II, Редлих – История местн. самоупр. в Англии.

36

Traité. I. 97. Кроме него об английской и американской системе см. Goodnow-Comparative administrative law. II.