Международное частное право. Курс лекций и практикум

lex loci laboris

трудовые отношения

Закон наиболее тесной связи

proper law

общая субсидиарная привязка

п. 2 ст. 1186 ГК

Два подхода к личному закону:

Подход

Страны

Обоснование

Закон гражданства

Россия (по общему правилу), Германия, Франция, Италия, Китай (с 2011 г. в основном — место жительства), страны СНГ

устойчивость связи с государством

Закон места жительства (домицилия)

Англия, США, страны Латинской Америки, Скандинавии

реальная связь с местом жизни

Россия использует смешанную систему: основная привязка — гражданство, но иностранный гражданин, имеющий место жительства в России, подчиняется российскому праву (ст. 1195 ГК).

3. Квалификация. Множественность правовых систем

Квалификация — юридическая оценка фактических обстоятельств и толкование понятий коллизионной нормы. Проблема «скрытых коллизий»: одно и то же понятие в разных странах понимается по-разному.

Пример. Исковая давность в России — институт материального права, а в Англии традиционно относилась к процессуальному праву. Если к договору применяется английское право, а спор рассматривает российский суд, нужно решить, какая норма о давности применяется — английская (как часть права договора) или российская (как часть lex fori).

Правило ст. 1187 ГК:

• юридические понятия толкуются

в соответствии с российским правом

, если иное не предусмотрено законом (квалификация по

lex fori

);

• если понятие

неизвестно

российскому праву или известно в ином значении и не может быть определено по российскому праву, при квалификации

может применяться иностранное право

(например, траст, вакф, махр).

Российский закон о давности снимает проблему отдельно: исковая давность определяется по праву, применимому к соответствующему отношению (ст. 1208 ГК).

Множественность правовых систем (ст. 1188 ГК). Если подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем (США — право штатов; Великобритания — Англия и Уэльс, Шотландия, Северная Ирландия; Канада, Австралия; страны с религиозным правом для отдельных конфессий), применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны; если её невозможно определить — система, с которой отношение наиболее тесно связано.

4. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны

Обратная отсылка (renvoi первой степени) — ситуация, когда коллизионная норма страны суда отсылает к иностранному праву, а коллизионная норма этого иностранного права отсылает обратно к праву страны суда. Отсылка к праву третьей страны (renvoi второй степени) — иностранное право отсылает к праву третьего государства.

Пример. Гражданин Великобритании, постоянно проживавший во Франции, оставил движимое имущество в России. Российская норма отсылает к праву последнего места жительства (Франция); французская норма — к праву… и так далее.

Решение российского законодателя (ст. 1190 ГК):

• любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к

материальному

, а не коллизионному праву страны —

обратная отсылка по общему правилу не принимается

;

•

исключение

: обратная отсылка иностранного права

к российскому праву принимается

в случаях отсылки к иностранному праву, определяющему

правовое положение физического лица

(ст. 1195–1200: правоспособность, дееспособность, имя, опека, безвестное отсутствие);

• отсылка к праву третьей страны не применяется.

Обратная отсылка невозможна, если стороны выбрали применимое право (выбор — всегда выбор материального права).

5. Публичный порядок. Сверхимперативные нормы. Обход закона

Оговорка о публичном порядке (ст. 1193 ГК).

Норма иностранного права, подлежащая применению, в исключительных случаях не применяется, когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации, с учётом характера отношений, осложнённых иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Признаки (п. 6–7 постановления Пленума № 24; практика):

• оговорка применяется

в исключительных случаях

;

• оценивается не иностранная норма сама по себе, а

последствия её применения

в конкретном деле;

• отказ в применении иностранного права

не может основываться только на отличии

правовой, политической или экономической системы иностранного государства от российской;

• публичный порядок включает

фундаментальные правовые начала

(принципы), обладающие высшей императивностью и особой общественной значимостью: равенство сторон, недопустимость злоупотребления правом, запрет на дискриминацию, суверенитет, безопасность государства.

Примеры применения: отказ признать полигамный брак, заключаемый в России; отказ применить норму, лишающую женщину права наследовать; в последние годы суды применяют оговорку при исполнении решений, направленных на исполнение иностранных санкций против российских лиц.

Сверхимперативные нормы (нормы непосредственного применения, ст. 1192 ГК).

Правила раздела VI ГК не затрагивают действие императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

Отличие от оговорки о публичном порядке: оговорка — «отрицательный» механизм (отказ применить иностранную норму); сверхимперативная норма — «позитивный» (российская норма применяется сразу, до коллизионного вопроса). Примеры: нормы о валютном контроле, о специальных экономических мерах (ответные ограничения 2022–2026 гг.), о защите прав потребителей в части ограничения ответственности, о форме внешнеэкономической сделки в отдельных случаях, об обязательном страховании. Суд может учитывать и сверхимперативные нормы иного государства, тесно связанного с отношением (п. 2 ст. 1192), принимая во внимание их назначение и последствия.

Обход закона — искусственное создание привязки к выгодному праву (смена гражданства, регистрация компании в офшорной юрисдикции ради уклонения от императивных норм). В российском законе общей нормы нет; суды используют конструкции злоупотребления правом и притворной сделки, сверхимперативные нормы, правила ст. 1202 об ответственности учредителей.

6. Установление содержания иностранного права. Взаимность. Реторсии

Установление содержания (ст. 1191 ГК; п. 30–35 постановления Пленума № 24):

Правило

Содержание

Как применяется

суд устанавливает содержание норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве

Кто устанавливает

суд — по должности (ex officio); может обращаться за содействием в Министерство юстиции, иные компетентные органы в России и за рубежом, привлекать экспертов

Роль сторон

вправе представлять документы о содержании иностранного права; по требованиям, связанным с предпринимательской деятельностью, бремя доказывания может быть возложено судом на стороны

Международные договоры

Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства 1968 г. (Лондонская); Минская конвенция (обмен информацией о праве)

Если не установлено

в разумные сроки, несмотря на принятые меры, — применяется российское право

Иностранное право в российском суде — это право, а не факт: неправильное применение иностранного права — основание для отмены решения.

Взаимность (ст. 1189 ГК): иностранное право подлежит применению в России независимо от того, применяется ли в иностранном государстве российское право к таким отношениям, кроме случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Если применение зависит от взаимности, она предполагается, пока не доказано иное. Различают материальную взаимность (предоставление тех же прав) и формальную (тот же режим, что и своим гражданам).

Реторсии (ст. 1194 ГК) — правомерные ответные ограничения имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан и юридических лиц. Устанавливаются Правительством РФ. Близкое явление — специальные экономические меры по Федеральному закону от 30.12.2006 № 281-ФЗ и указам Президента РФ (например, особый порядок расчётов и сделок с лицами из «недружественных» государств, введённый с 2022 г.).

7. Практикум

Ситуация

Решение

Определите вид коллизионной нормы: «Форма сделки подчиняется праву, применимому к сделке, но не может быть признана недействительной, если соблюдены требования права места её совершения или российского права» (ст. 1209)

двусторонняя, сложная, альтернативная

Определите объём и привязку: «Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом»

объём — гражданская правоспособность физического лица; привязка — личный закон (lex personalis)

Суд должен решить вопрос о дееспособности гражданина Дании, постоянно живущего в Германии; датское право отсылает к праву домицилия (Германия), германское — к праву гражданства

по ст. 1195 личный закон — право гражданства (Дания); при отсылке датского права к праву третьей страны она не принимается (ст. 1190) — применяется датское материальное право

То же, но гражданин Дании имеет место жительства в России

личным законом является российское право (ст. 1195)

Иностранный закон о наследовании предусматривает, что дочь получает вдвое меньше сына; наследственный спор рассматривает российский суд

возможна оговорка о публичном порядке: последствия применения — дискриминация по признаку пола, противоречащая основам правопорядка (ст. 19 Конституции); оценивается в конкретном деле

Контракт подчинён английскому праву; российский покупатель — лицо, в отношении которого действуют ограничения для расчётов с «недружественными» нерезидентами

российские нормы о специальных экономических мерах применяются как сверхимперативные независимо от выбранного права (ст. 1192)

Суд по спору между двумя организациями не смог за разумный срок установить содержание права Эквадора

при недоказанности — применяется российское право (п. 3 ст. 1191); по предпринимательскому спору бремя могло быть возложено на стороны

Основные понятия

Коллизионная норма; объём; привязка; односторонняя и двусторонняя норма; альтернативная, кумулятивная, субсидиарная привязка; lex personalis; lex nationalis; lex domicilii; lex societatis; lex rei sitae; lex voluntatis; lex venditoris; lex loci actus; lex loci delicti commissi; lex fori; lex flagi; квалификация; множественность правовых систем; обратная отсылка; отсылка к праву третьей страны; публичный порядок; сверхимперативные нормы; обход закона; установление содержания иностранного права; взаимность; реторсии; специальные экономические меры.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое коллизионная норма? Какова её структура?

2. Назовите виды коллизионных норм и приведите примеры.

3. Назовите основные коллизионные привязки.

4. Что такое квалификация? По праву какой страны она осуществляется в России?

5. Что такое обратная отсылка? Как этот вопрос решён в ст. 1190 ГК?

6. Что понимается под публичным порядком? Каковы условия применения оговорки?

7. Чем сверхимперативные нормы отличаются от оговорки о публичном порядке?

8. Как устанавливается содержание иностранного права? Что делать, если его установить не удалось?

9. Что такое взаимность и реторсии?

Лекция 3. Субъекты международного частного права: физические и юридические лица, государство

Тема 3 · 2 часа

План лекции

1. Правовое положение иностранных граждан: режимы и источники.

2. Личный закон физического лица. Правоспособность и дееспособность.

3. Имя, опека, безвестное отсутствие. Предпринимательская деятельность иностранцев.

4. Юридические лица в МЧП. Личный закон юридического лица.

5. Иностранные инвестиции. Ограничения последних лет.

6. Государство как субъект МЧП. Иммунитет.

7. Практикум.

1. Правовое положение иностранных граждан: режимы и источники

Категории лиц (Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ):

Категория

Признак

Иностранный гражданин

не является гражданином РФ и имеет гражданство иностранного государства

Лицо без гражданства (апатрид)

не имеет доказательств наличия гражданства какого-либо государства

Лицо с двойным (множественным) гражданством

гражданин РФ, имеющий иное гражданство, рассматривается Россией только как гражданин РФ (если иное не предусмотрено договором или законом)

Беженец, лицо, получившее временное убежище

по Федеральному закону «О беженцах»

По характеру пребывания:

Статус

Документ

Особенности

Временно пребывающий

виза или миграционная карта (для безвизовых — до 90 суток в течение каждого периода в 180 суток)

работа — по разрешению или патенту

Временно проживающий

разрешение на временное проживание (РВП) — на 3 года

проживание и работа в субъекте, выдавшем РВП

Постоянно проживающий

вид на жительство (как правило, бессрочный)

работа без разрешения на территории всей России

Правовые режимы:

Режим

Содержание

Национальный

иностранцы пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных законом (ч. 3 ст. 62 Конституции; ст. 4 Закона № 115-ФЗ; п. 1 ст. 1196 ГК)

Наибольшего благоприятствования

предоставление лицам данного государства не меньших прав, чем лицам любого третьего государства (обычно в торговле и мореплавании)

Специальный

особые права или ограничения для определённых категорий (граждане ЕАЭС работают в России без разрешений и патентов — ст. 97 Договора о ЕАЭС)

Изъятия из национального режима: иностранцы не могут быть членами экипажа военного корабля, служить в органах безопасности, приобретать в собственность земли сельскохозяйственного назначения (может только аренда) и приграничные земли (ст. 15 ЗК РФ; Указ Президента РФ о перечне приграничных территорий), находиться на государственной службе, быть командиром воздушного судна гражданской авиации (кроме установленных случаев) и др.

Новеллы миграционного законодательства 2024–2026 гг.: введение режима высылки и реестра контролируемых лиц (Федеральный закон от 08.08.2024 № 260-ФЗ, с 5 февраля 2025 г.) для иностранцев, незаконно находящихся в России: ограничения на заключение сделок, регистрацию транспортных средств, открытие счетов; ужесточение правил въезда и учёта.

Воронежская область: в воронежских вузах обучаются тысячи иностранных студентов (из стран Азии, Африки, Ближнего Востока, СНГ); вопросы их учёта, работы во время учёбы, заключения браков, аренды жилья — типичные отношения с иностранным элементом в регионе.

2. Личный закон физического лица. Правоспособность и дееспособность

Определение личного закона (ст. 1195 ГК):

Лицо

Личный закон

Иностранный гражданин

право страны его гражданства

Лицо с российским и иностранным гражданством

российское право

Иностранный гражданин, имеющий место жительства в России

российское право

Лицо с несколькими иностранными гражданствами

право страны, где лицо имеет место жительства

Лицо без гражданства

право страны места жительства

Беженец

право страны, предоставившей убежище

Правоспособность (ст. 1196 ГК) определяется личным законом; при этом иностранцы и апатриды пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Дееспособность (ст. 1197 ГК):

• определяется

личным законом

;

•

защита оборота

: лицо, не обладающее дееспособностью по своему личному закону,

не вправе ссылаться

на её отсутствие, если оно дееспособно по праву

места совершения сделки

, — кроме случаев, когда доказано, что другая сторона

знала или заведомо должна была знать

об отсутствии дееспособности;

• признание физического лица

недееспособным

или

ограниченно дееспособным

в России подчиняется

российскому праву

.

Пример. Гражданин государства, где совершеннолетие наступает в 21 год, в 19 лет купил автомобиль в Воронеже: сделка не может быть оспорена по мотиву его недееспособности, если продавец не знал об этом обстоятельстве (по российскому праву лицо дееспособно с 18 лет).

3. Имя, опека, безвестное отсутствие. Предпринимательская деятельность иностранцев

Вопрос

Применимое право

Статья ГК

Право на имя, его использование и защита

личный закон, если иное не предусмотрено законом

1198

Опека и попечительство: установление и отмена

личный закон лица, в отношении которого они устанавливаются

1199

Обязанность опекуна принять опеку

личный закон опекуна

1199

Отношения между опекуном и подопечным

право страны, учреждение которой назначило опекуна; если подопечный живёт в России — российское право, если оно более благоприятно

1199

Признание безвестно отсутствующим и объявление умершим

российское право (если вопрос решается в России)

1200

Право заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица

право страны, где лицо зарегистрировано как предприниматель; если регистрации нет — право страны основного места осуществления деятельности

1201

4. Юридические лица в МЧП. Личный закон юридического лица

Национальность юридического лица определяется по критериям, которые используют разные страны:

Теория (критерий)

Суть

Где применяется

Инкорпорации

по месту учреждения (регистрации)

Россия, Англия, США, Нидерланды, Китай, большинство стран

Оседлости (эффективного места управления)

по месту нахождения органов управления

Германия (традиционно), Франция, ряд стран Европы

Центра эксплуатации

по месту основной деятельности

ряд развивающихся стран

Контроля

по гражданству лиц, контролирующих организацию

применяется в особых случаях: военное время, санкции, иностранные инвестиции

Личный закон юридического лица (ст. 1202 ГК) — право страны, где юридическое лицо учреждено (теория инкорпорации).

На основе личного закона определяются (п. 2 ст. 1202):

• статус организации в качестве юридического лица;

•

организационно-правовая форма

;

• требования к

наименованию

;

• вопросы

создания, реорганизации и ликвидации

, в том числе правопреемства;

• содержание

правоспособности

;

• порядок приобретения прав и принятия обязанностей;

•

внутренние отношения

, в том числе с участниками;

• способность отвечать по своим обязательствам;

• вопросы

ответственности учредителей (участников)

по обязательствам юридического лица.

Защита оборота (п. 3 ст. 1202): юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий своего органа или представителя, неизвестное праву страны места совершения сделки, если другая сторона не знала и не должна была знать об этом ограничении.

Против «офшорных» злоупотреблений (п. 4 ст. 1202): если учреждённое за границей юридическое лицо осуществляет предпринимательскую деятельность преимущественно в России, к требованиям об ответственности по его обязательствам учредителей и других лиц, которые вправе давать обязательные указания или иным образом определять его действия, применяется российское право либо — по выбору кредитора — личный закон юридического лица.

Формы деятельности иностранных юридических лиц в России:

Форма

Особенности

Филиал или представительство

не юридическое лицо; аккредитация в ФНС России (ст. 55 ГК; Федеральный закон № 160-ФЗ)

Дочернее общество — российское юридическое лицо с иностранным участием

подчиняется российскому праву (коммерческая организация с иностранными инвестициями)

Сделки без постоянного присутствия

экспорт и импорт

Международные юридические лица создаются на основании международного договора (Международный инвестиционный банк, Евразийский банк развития); статус — по договору и учредительным документам. Специальные административные районы на островах Русский (Приморский край) и Октябрьский (Калининградская область) позволяют иностранным компаниям редомицилироваться — перейти в российскую юрисдикцию, став международными компаниями (Федеральный закон от 03.08.2018 № 290-ФЗ).

5. Иностранные инвестиции. Ограничения последних лет

Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»: национальный режим для иностранных инвесторов (с изъятиями); гарантии — правовой защиты, компенсации при национализации и реквизиции, перевода доходов за рубеж, «дедушкина оговорка» (стабилизация условий при ухудшении законодательства для приоритетных проектов).

Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ — порядок иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обороны и безопасности (недра федерального значения, оборонная промышленность, СМИ и др.): предварительное согласование сделок установления контроля с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.

Двусторонние соглашения о защите и поощрении капиталовложений — у России их несколько десятков; споры инвестора с государством могут разрешаться в международном арбитраже. Вашингтонскую конвенцию 1965 г. (МЦУИС, ICSID) Россия подписала, но не ратифицировала.