Конфликт и медиация

— Исполняемость решений, так как стороны приняли их добровольно.

—

Ограничения медиации:

— Зависимость от вменяемости и готовности сторон к диалогу.

— Отсутствие рычагов принуждения, если одна из сторон решит намеренно затягивать процесс.

— Неприменимость в случаях, когда требуется создание судебного прецедента или если спор затрагивает интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре.

Понятие медиабельности ситуации

Медиабельность— это такое свойство правового спора, в силу которого он может быть урегулирован в рамках процедуры медиации. Медиабельность — это характеристика конфликта, определяющая, подходит ли данная ситуация для медиации. Ситуация не медиабельна, если одна из сторон недееспособна, если нарушены нормы уголовного права, если одна из сторон стремится к публичному признанию вины оппонента или если нет готовности к компромиссу.

Для удобства применения медиации выделим две группы критериев, по которым можно определить медиабельность спора: а) объективные критерии медиабельности, т.е. критерии, которые не зависят от внутреннего восприятия, намерений сторон конфликта;

б) субъективные критерии, которые связаны с поведением сторон конфликтной ситуации, их видением конфликта и намерениями.

Объективные критерии медиабельности.

При решении вопроса о возможности медиации в том или ином случае (сторонам, медиатору, судье, направляющему стороны на медиацию) в первую очередь целесообразно оценить именно объективные критерии, это наиболее просто сделать, поскольку они связываются с наличием или отсутствием законодательных запретов на проведение медиации. Так, в соответствии со ст. 1 Закона КР «О медиации» данная процедура применяется к спорам, возникшим из гражданских, семейных, трудовых правоотношений. К спорам, возникающим из уголовно-правовых отношений, медиация применяется только в случаях, прямо предусмотренных законом. Среди законодательных запретов можно отметить невозможность проведения медиации, если спор затрагивает интересы лиц, не участвующих в процедуре медиации, или лиц, признанных судом недееспособными за исключением случаев, когда эти лица или законные представители недееспособных лиц вступают в процесс в качестве стороны медиации (ч. 3 ст. 1 Закона КР «О медиации»)

Медиация проводится при участии всех заинтересованных субъектов. На практике это означает, что в силу принципа добровольности все лица, чьи права и законные интересы, затрагивает разрешение спора, должны выразить свое согласие на участие в медиации. Вместе с тем, формат участия различных заинтересованных субъектов в медиации может быть также различным в связи с тем, что степень вовлеченности в спорную ситуации не всегда одинакова.

Таким образом, при определении возможности проведения медиации необходимо установить допустимо ли проведение медиации в данной сфере правоотношений с учетом законодательных ограничений, а также чьи права и законные интересы может затрагивать разрешение конкретного спора, согласны ли данные субъекты на участие в медиации, при отсутствии такого согласия — возможно ли разрешить спор, не затрагивая интересы данных участников.

Практика показывает, что, на первый взгляд, немедиабельные именно по критериям, связанным с восприятием сторонами друг друга, ситуации могут с течением времени стать вполне медиабельными. Для начала необходимо определиться с понятием «интерес» стороны. Хорошо иллюстрирует понятие «интерес» следующая история:

«Поспорили однажды два человека, стоя под апельсиновым деревом, кому же должны принадлежать эти апельсины.

«Я первый заметил это дерево, апельсины должны быть мои» — сказал один.

«А я первый подошел к этому дереву, значит апельсины мои» — молвил второй.

«Легко соревноваться конному с пешим» — возражал первый. Спор накалялся, пламя вражды разгоралось, пальцы сжимались в кулаки, никто не хотел уступать апельсины. Мимо проходил путник.

«Рассуди нас, просим тебя» — с мольбой обратились к путнику спорящие.

Путник спросил лишь: «Для чего нужны вам эти апельсины?» «Из мякоти этих сочных апельсинов я сделаю апельсиновый сок, чтобы угостить им гостей на свадьбе моей дочери» — с гордостью сказал один.

«Из кожуры этих апельсинов я сделаю цукаты на свадьбу моему сыну» — сказал второй.

Ничего больше не пришлось говорить путнику, ничего больше не пришлось спрашивать спорщикам. Глаза их прояснились и на лицах появились улыбки».

Эта история показывает различие между желаемой целью и действительным интересом стороны. Как правило, попадая в конфликтную ситуацию, стороны говорят о том, что они хотят, а не почему они этого хотят. В то же время интерес стороны отвечает на вопрос «почему» или «зачем» стороне нужно желаемое. Это означает, что интересы сторон могут быть удовлетворены не единственным путем, а потенциально возможны разные варианты урегулирования ситуации.

Медиацию не рекомендуется проводить в тех ситуациях, когда законом предписывается единственный вариант поведения стороны в данной ситуации. Это значит никакой вариабельности. Зачастую такое правовое регулирование характерно для деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления.

Проведение медиации нецелесообразно, если :

дела, связанные с банкротством, где законом детализированы те или иные процедуры и/или присутствует запрет на ту или иную деятельность (заключение определенных сделок, мировых соглашений и т.д.); дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, поскольку подобные вопросы находятся только в компетенции суда; дела о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок — исходя из необходимости защиты нарушенного права на судопроизводство, эту защиту обязано обеспечить государство в судебном порядке; дела об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов; дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений.

Существуют ситуации, в которых стороны не допускают никаких отступлений от своих требований, очень жестко на них настаивая. Им видится единственный вариант разрешения ситуации и никакой другой они не приемлют. В таких случаях можно также говорить о том, что позиция стороны не вариабельна и существует большая вероятность того, что спор не удастся урегулировать в медиации, поскольку не о чем вести переговоры.

Субъективные критерии медиабельности.

Рассмотрим критерий адресности.

Адресность негативного восприятия означает то, на что направлено негативное отношение стороны. Условно можно выделить три типа адресности негативного отношения:

1) Негативное отношение к ситуации: негативное отношение вызывает непринятие определенных обстоятельств, когда стороны в споре воспринимаются как «заложники» этих обстоятельств. Косвенно на данный тип адресности негативного отношения будет указывать то, что смена субъекта здесь ничего не изменит при наличии тех же обстоятельств.

2) Негативное отношение к действиям: здесь ситуация воспринимается зависимой от действий субъекта, вовлеченного в конфликт, при этом сам по себе данный субъект не воспринимается как нечто «плохое», негативно оцениваются лишь его действия или бездействие. Косвенно на данный тип адресности будет указывать то, что смена поведения субъекта снимет негативное отношение к нему второй стороны.

3) Негативное отношение к субъекту: неприятие касается самого участника конфликта, имеет место «переход на личности», всё, что делает субъект, воспринимается резко негативно; изменение ситуации, изменение субъектом своего поведения не ведет к снижению уровня неприятия другой стороной.

Ели своими действиями стороны демонстрируют стремление разрешить конфликт, то можно говорить о том, что спор медиабелен. Поскольку спор все же еще имеется, значит действия сторон не привели к урегулированию спорной ситуации. При этом для определения медиабельности важно само намерение сторон, а не результат. О намерении разрешить спор может свидетельствовать и согласие сторон обратиться к медиатору для урегулирования спорной ситуации.

Среди поведенческих реакций о намерении разрешить конфликт может свидетельствовать корректность, доброжелательность, внимание к интересам второй стороны в споре и т. д.

Не рекомендуется применять медиацию в спорах, где хотя бы одна из сторон является недееспособной или ограниченно дееспособной (за исключением случаев представления интересов такого лица уполномоченным субъектом), а также имеются сомнения в адекватности лица и его способности понимать значение своих действий.

Алгоритм определения медиабельности, который является универсальным для разных категорий споров:

1. Определить, допустимо ли проведение медиации по данной категории дел (гражданские, семейные, трудовые правоотношения; уголовно-правовые отношения в случаях, прямо предусмотренных законом);

2. Определить, чьи права и законные интересы затрагивает данный спор и готовы ли данные субъекты поучаствовать в медиации (невозможно проведение медиации, если спор затрагивает интересы лиц, не участвующих в процедуре медиации, или лиц, признанных судом недееспособными за исключением случаев, когда эти лица или законные представители недееспособных лиц вступают в процесс в качестве стороны медиации);

3. Прояснить цели и интересы сторон спора, т.е. что стороны хотят достичь и для чего (зачем). Определить, допускается ли сторонами теоретическая возможность различных вариантов урегулирования спорной ситуации в рамках своих интересов; не предписывает ли закон единственный вариант поведения. При жесткой позиции «так и никак иначе» медиация неперспективна; 4. Проанализировать, на что направлено негативное отношение сторон: перешел ли конфликт «на личности» или всё же негативно воспринимаются только действия субъекта или ситуация, а не сам субъект. Если субъект воспринимается как «враг», любые его действия «плохи», то медиация с большой долей вероятности не принесет успеха и поэтому не стоит направлять к медиатору;

5. Опросить стороны о том, предпринимались ли ими действия по урегулированию спора или нет. Исходя из этой и иной имеющейся информации, определить намерение сторон на углубление конфликта или его разрешение.

(Учебное пособие для судей. Объективные и субъективные критерии медиабельности) https://admin-vshp.sot.kg/public/sites/3/2019/11/4z5moXJ2Qwi5FZjhALb6NQ.pdf)

Пример проблемной ситуации для разбора

Описание ситуации

Николай и Сергей — 2 равноправных учредителя компании «Альфа».

Николаю, поступило предложение купить готовый бизнес в новой нише рынка. Николай предлагает Сергею совместное инвестирование в покупку нового бизнеса, на что получает отказ. Сергей считает, что лучше сфокусироваться на одном деле, нежели распыляться. Николай принимает решение купить бизнес самостоятельно на собственные средства. Со временем новый бизнес Николая стал расти, и Николай уделял ему всё больше и больше внимания. Сергей сделал несколько попыток вернуть к делам партнёра, но безуспешно. Через некоторое время Сергей обращается к Николаю с предложением выйти из бизнеса, поскольку делами компании «Альфа» он совсем не занимается. Между делом сообщает, что выиграл крупный тендер. Инвестиции на новый проект Сергей предполагает брать у Владислава (их общего приятеля) при условии входа в учредители компании. Николая такая ситуация не устраивает, он хочет продолжать работать в компании и получать свою долю прибыли, Владислава пускать в учредители не намерен. Предлагает рассматривать его только как инвестора под текущий проект. Сергей в замешательстве: над новым проектом он работал год, и уже оговорены предварительные условия партнёрства с Владиславом.

Роли и интересы:

Сергей — вывести из состава учредителей Николая. Считает, что деньги должны зарабатываться трудом. Его не устраивает, что Николай перестал вкладываться в их общее дело. Хочет начать работать с Владиславом, тем более что они уже сработались с ним за время «отсутствия» Николая.

Николай — хочет остаться в компании, готов вовлечься в новый проект и в дела, так как второй бизнес уже поставлен на ноги. Понимает, что без денег Владислава новый проект реализовать не смогут.

Владислав — деньги намерен инвестировать только в свою компанию, потому что понимает, какая будет доходность от нового проекта.

(составила Ксения Шелудько, студентка МИП)

Глава 6. Виды и модели медиации

В современной практике выделяют несколько основных видов медиации, каждый из которых подходит для определенных ситуаций Виды медиации обычно определяются сферой возникновения конфликта и особенностями спорящих сторон.

Семейная медиация применяется при конфликтах между супругами, бывшими супругами, родителями и детьми, а также другими родственниками. Наиболее часто она используется при расторжении брака, определении места жительства ребенка, порядке общения с ним, разделе имущества и урегулировании иных семейных разногласий. Особенность семейной медиации состоит в высокой эмоциональной напряженности и необходимости учитывать не только юридические, но и психологические аспекты спора.

Школьная и образовательная медиация используется для разрешения конфликтов между учащимися, педагогами, родителями и администрацией образовательных учреждений. Она направлена не только на урегулирование конкретного спора, но и на формирование культуры диалога, взаимного уважения и ненасильственного общения.

Трудовая медиация применяется в сфере трудовых отношений. Она может быть полезна при спорах между работником и работодателем, между сотрудниками внутри коллектива, а также между подразделениями организации. Ее задачей является снижение конфликтности, сохранение деловых отношений и поиск взаимоприемлемого решения без длительных и затратных процедур.

Коммерческая медиация используется в предпринимательской и деловой сфере. Она охватывает споры между контрагентами, партнерами, поставщиками, клиентами и другими участниками экономической деятельности. Ее преимуществом является возможность сохранить деловую репутацию, конфиденциальность и партнерские отношения.

Гражданско-правовая медиация связана с урегулированием имущественных и иных частноправовых споров между гражданами и организациями. Она может применяться при спорах о договорных обязательствах, возмещении ущерба, пользовании имуществом и других вопросах, где стороны готовы к добровольному поиску решения.

Восстановительная медиация ориентирована не только на разрешение конфликта, но и на восстановление нарушенных отношений, понимание причин произошедшего и возмещение причиненного вреда. Такой вид медиации часто используется в подростковой среде, в образовательных учреждениях и в ситуациях, где особенно важно восстановление доверия и социальной связи.

Социальная медиация применяется в местных сообществах, в работе с уязвимыми группами населения, при соседских и общественных конфликтах. Она способствует снижению социальной напряженности и поиску решений, учитывающих интересы всех участников.

Таким образом, виды медиации отражают разнообразие конфликтов, возникающих в обществе, и показывают, что медиативный подход может быть адаптирован к различным сферам взаимодействия людей.

Модели медиации

Наряду с видами медиации в теории и практике выделяются модели медиации. Если виды показывают, где применяется медиация, то модели характеризуют, как именно организуется работа медиатора и на чем делается основной акцент в процедуре.

Наиболее известной является классическая, или фасилитативная, модель медиации. В ее рамках медиатор организует переговоры, помогает сторонам услышать друг друга, выявить истинные интересы и самостоятельно выработать взаимоприемлемое решение. При этом медиатор не навязывает свое мнение и не выносит решения вместо участников конфликта.

Оценочная модель медиации предполагает более активную роль посредника. Медиатор может помогать сторонам оценить сильные и слабые стороны их позиций, указывать на возможные правовые последствия и ориентировать их на реалистичный результат. Такая модель чаще применяется в коммерческих и правовых спорах, где стороны заинтересованы в прагматичном и быстром урегулировании.

Трансформативная модель медиации направлена не только на достижение соглашения, но и на изменение качества взаимодействия между сторонами. Ее основная цель состоит в развитии взаимопонимания, признания позиции другого и восстановлении способности участников к конструктивному общению. Здесь особое значение имеет личностное изменение сторон в ходе процедуры.

Нарративная модель медиации исходит из того, что конфликт существует не только как столкновение интересов, но и как определенная история, которую стороны рассказывают о себе и друг о друге. Работа медиатора в этом случае связана с переосмыслением конфликтной ситуации, изменением негативных интерпретаций и созданием новой, более конструктивной версии взаимодействия.

Восстановительная модель медиации делает акцент на примирении, осознании последствий причиненного вреда и восстановлении отношений. Она особенно значима там, где важно не только договориться о формальных условиях, но и восстановить доверие и чувство справедливости.

Следовательно, модели медиации различаются по степени активности медиатора, целям процедуры и характеру ожидаемого результата. Выбор модели зависит от природы спора, готовности сторон к диалогу и задач, которые ставятся перед процедурой.

Классическая модель медиации

Классическая модель медиации считается наиболее распространенной и базовой. Именно она лежит в основе современного понимания медиации как добровольной, конфиденциальной и структурированной процедуры переговоров с участием нейтрального посредника.

Главной особенностью классической модели является то, что медиатор не принимает решения за стороны и не определяет, кто прав, а кто виноват. Его функция заключается в организации процесса общения, снижении эмоционального напряжения, прояснении позиций участников и содействии поиску такого решения, которое будет приемлемо для всех сторон.

В классической модели основное внимание уделяется интересам сторон, а не только их формально заявленным требованиям. Нередко участники конфликта приходят на медиацию с жесткими позициями, однако в ходе диалога выясняется, что за этими позициями стоят более глубокие потребности: потребность в безопасности, уважении, признании, стабильности, сохранении отношений или получении гарантий. Задача медиатора состоит в том, чтобы помочь сторонам увидеть эти интересы и на их основе сформулировать возможные варианты соглашения.

Процедура классической медиации обычно включает несколько этапов. Сначала медиатор устанавливает контакт со сторонами, разъясняет принципы процедуры и правила взаимодействия. Затем каждая сторона получает возможность изложить свое видение конфликта. После этого медиатор помогает выявить спорные вопросы, интересы и потребности участников. Далее стороны переходят к обсуждению возможных вариантов решения и выбору наиболее подходящего из них. На заключительном этапе достигнутые договоренности оформляются в виде соглашения.

Сильной стороной классической модели является ее ориентация на добровольность и самостоятельность сторон. Решение, выработанное самими участниками, как правило, воспринимается ими как более справедливое и потому чаще исполняется добровольно. Кроме того, такая модель способствует сохранению или восстановлению отношений между сторонами, что особенно важно в семейных, трудовых и партнерских конфликтах.