Полная версия
Международные и всероссийские конкурсы как новый тренд современного юридического образования: вопросы теории
Наконец, при работе над меморандумом ответчика следует ознакомиться не только с фабулой учебного дела, но и с полученным от организационного комитета конкурса меморандумом истца, подготовленным другой командой, и проверить использованные ею источники на предмет их соответствия указанным выше критериям.
В завершение данного этапа команда готовит план меморандума и начинает работать над его текстом.
Подготовка меморандумаПеред тем как приступить к составлению меморандума, следует ознакомиться с требованиями, предъявляемыми к его содержанию.
Требования к содержанию меморандумаУсловно текст любого меморандума можно разделить на две части – вводную и содержательную.
Вводная часть включает следующие разделы: 1) титульный лист; 2) содержание; 3) список использованных при подготовке меморандума источников; 4) краткое изложение фактических обстоятельств дела. Кроме того, она может содержать список сокращений. Как правило, количество страниц этой части не ограничено.
Титульный лист оформляется одним из двух способов в зависимости от правил конкурса. Первый вариант предполагает указание информации, позволяющей идентифицировать подготовившую его команду: Ф. И. О. участников команды и тренера, названия и эмблемы вуза (факультета), представляемого командой, и т. д. (рис. 1)[38]. Однако большее распространение получил второй вариант оформления, предполагающий указание на титульном листе только порядкового номера команды, присвоенного организационным комитетом конкурса (рис. 2), что обусловлено стремлением обеспечить максимальный уровень беспристрастности и независимости членов жюри, оценивающих меморандумы, – исключить какое-либо влияние на выставляемые ими оценки рейтинга вуза, который представляет команда, и других факторов.
Независимо от выбранного организаторами конкурса варианта оформления, титульный лист должен содержать название конкурса, а также наименование сторон учебного дела с указанием представляемых ими позиций (истец или ответчик). При этом наименование стороны, интересы которой представляет подготовившая соответствующий меморандум команда, располагается слева, а название процессуального оппонента – справа. Соответственно, на рис. 1 команда Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) представляла интересы ответчика – фирмы «Машэкспорт A/S»; истцом выступало ООО «Уютный дом».
Содержание представляет собой план всего документа, который должен являться самодостаточным[39], то есть позволять донести правовую позицию стороны без обращения к тексту соответствующего раздела (рис. 3). Как следствие, заголовки разделов и пунктов не должны быть абстрактными; они должны содержать тезис, направленный на обоснование позиции.
Например, перед командой стоит задача обосновать компетенцию состава арбитража АЦ при РСПП по рассмотрению спора. Соответственно, подзаголовок в тексте меморандума истца должен звучать как «Состав арбитража Арбитражного центра при РСПП обладает компетенцией по рассмотрению спора». Часто используемые командами подзаголовки «Касательно компетенции Арбитражного центра при РСПП» или «Компетенция Арбитражного центра при РСПП» являются слишком абстрактными и не позволяют понять позицию стороны без обращения к тексту соответствующего раздела.
Рис. 1
Рис. 2
Рис. 3
В целях упрощения восприятия и выстраивания логики документа заголовки следует оформлять единообразно (см. пример на рис. 3).
Раздел «Список использованных источников» должен содержать как можно большее число наименований учебной и научной литературы, включая труды наиболее авторитетных российских и зарубежных специалистов в соответствующей области, релевантной судебной и арбитражной практики, а также нормативных правовых актов.
Следующий раздел – «Фактические обстоятельства дела» – содержит краткую информацию об обстоятельствах дела и сторонах спора (рис. 4). Его объем не должен превышать 1 страницу текста. Для удобства факты следует излагать в хронологической последовательности, опуская лишние, не имеющие существенного значения для дела обстоятельства. Для наглядности и упрощения восприятия картины дела факты могут сопровождаться схемами и иллюстрациями (рис. 5).
Рис. 4
Далее располагается содержательная часть меморандума. Первая ее часть – «Аргументы по процессуальной части» – охватывает вопросы определения компетенции соответствующего арбитражного института по рассмотрению спора, отвода арбитров, принятия обеспечительных мер и т. д. Вторая ее часть – «Аргументы по существу спора» – включает вопросы исковой давности, существа заявленных требований и т. п.
Рис. 5
Наряду с этим в меморандумы для конкурсов по международному частному праву часто включается раздел, посвященный применимому праву. Он располагается сразу после аргументов по процессуальной части.
Завершает содержательную часть раздел «Заявленные требования», в котором кратко обозначаются все заявленные стороной требования, в том числе касающиеся процессуальных вопросов и заявленных другой стороной встречных требований и ходатайств (рис. 6).
Рис. 6
Основные вопросы процессуальной части меморандумаКак уже отмечалось, открывает содержательную часть меморандума раздел, посвященный процессуальным вопросам. Он, как правило, именуется «Аргументы по процедуре» или «Аргументы по процессуальным вопросам».
Основным вопросом, подлежащим рассмотрению в рамках данного раздела, почти всегда является определение наличия компетенции состава арбитража по рассмотрению спора. Это, в свою очередь, предполагает решение вопросов относительно:
1) соблюдения доарбитражного порядка урегулирования спора;
2) соблюдения срока для заявления возражений относительно компетенции состава арбитража по рассмотрению спора;
3) наличия действительного и исполнимого арбитражного соглашения, соответствующего требованиям, которые предъявляются к его содержанию и форме;
4) наличия встречного иска и его содержания;
5) наличия иных обстоятельств, способных оказать влияние на признание составом арбитража своей компетенции по рассмотрению спора (например, наличия инициированной в отношении ответчика процедуры несостоятельности (банкротства) и т. д.).
Рассмотрим кратко каждый из указанных вопросов.
1. Анализ вопроса о наличии у состава арбитража компетенции по рассмотрению спора всегда начинается с изучения текста арбитражной оговорки, содержащейся в материалах учебного дела и предположительно заключенной между сторонами спора. Часто такие оговорки сформулированы в качестве «ступеней», предполагающих последовательное использование сторонами различных способов урегулирования спора (например, переговоров, медиации, арбитража). В доктрине эти оговорки называются многоступенчатыми или многоуровневыми.
Так, в одном из учебных дел оговорка о разрешении спора была сформулирована следующим образом[40]:
«8.1. Стороны обязаны приложить все разумные усилия, чтобы добросовестно провести переговоры и урегулировать возникший между ними спор. Если стороны не смогут урегулировать спор в течение 30 дней после даты направления одной стороной письменного уведомления другой стороне о возникновении спора, любая из сторон может передать такой спор для урегулирования в арбитраж, если только спор вначале не был передан Экспертному органу.
8.2. Любой спор в связи с настоящим контрактом, который не был урегулирован между сторонами в соответствии с пунктом 1, должен быть передан для окончательного урегулирования в МКАС при ТПП РФ в соответствии с его Регламентом, действующим на момент подачи иска».
В данном примере стороны предусмотрели две взаимосвязанные стадии урегулирования спора: 1) переговоры в течение 30 дней; 2) арбитраж в случае невозможности урегулирования спора путем переговоров (при условии, что спор вначале не был передан Экспертному органу). Как следствие, ответ на вопрос о соблюдении предусмотренного оговоркой порядка урегулирования спора предполагает решение вопроса о том, были ли сторонами проведены указанные процедуры (прежде всего, переговоры), а также был ли соблюден установленный для них срок.
В случае положительного ответа на оба указанных вопроса, проблем не возникает. Однако как быть, если истец подал иск ранее окончания предусмотренного для проведения переговоров срока или, минуя предписанную процедуру, сразу обратился с иском в арбитраж?
В таком случае, прежде всего необходимо определить, насколько обязательным является соблюдение процедуры проведения переговоров.
Ответ во многом зависит от использованной в тексте оговорки формулировки. Как показывает практика, при отсутствии в соглашении о проведении переговоров конкретизации порядка их проведения такое условие считается необязательным и не влияет на возможность передачи спора на рассмотрение арбитража даже при отсутствии попыток их проведения. Так, в деле № 108/2011[41] МКАС при ТПП РФ указал, что соглашение о проведении переговоров может быть признано обязательным лишь в том случае, если оно предусматривает регламентацию совершения сторонами конкретных действий до обращения в арбитраж, а именно порядок организации переговоров, указание на место их проведения или порядок его согласования, порядок передачи неурегулированных споров руководителям сторон, порядок определения способа фиксации результатов переговоров и т. д. Аналогичный подход используется в судебной практике[42].
Однако и в случае указания сторонами всех отмеченных выше условий соглашение о проведении переговоров часто признается внешним (по отношению к арбитражному соглашению) материально-правовым вопросом, не имеющим значения для определения наличия процессуальных предпосылок рассмотрения спора арбитражем[43].
Вместе с тем как в доктрине, так и в судебной и арбитражной практике существует иной подход к решению данного вопроса, согласно которому при наличии в контракте указания на обязательный доарбитражный порядок урегулирования спора арбитражное разбирательство может быть начато лишь при наличии доказательств соблюдения такого порядка истцом[44]. В противном случае разбирательство по делу подлежит прекращению ввиду преждевременности обращения в арбитраж[45]. При этом под несоблюдением обязательного доарбитражного порядка понимается не только отказ от его проведения, но и нарушение порядка его проведения. Таким образом, согласно данному подходу, арбитраж не вправе будет рассматривать спор до тех пор, пока истцом не будет предоставлены доказательства направления ответчику предложения о проведении переговоров, а также соблюдения предусмотренного контрактом срока проведения переговоров.
В связи с этим далее следует определить, были ли предприняты истцом попытки урегулировать спор путем проведения переговоров. При этом нужно четко разграничивать переговоры, представляющие собой процедуру, которая начинается путем направления одной стороной предложения о внесудебном урегулировании спора другой стороне, и следующие за этим непосредственные устные переговоры, и претензионный порядок урегулирования спора, предполагающий направление уведомления об имеющихся у стороны требованиях (например, о расторжении контракта и возмещении убытков), в котором не содержится предложение об урегулировании спора[46]. Согласно судебной практике, условие о доарбитражном порядке разрешения спора путем переговоров считается соблюденным лишь при наличии доказательств направления истцом ответчику именно предложения об их проведении[47]. Соответственно, в том случае, если истец направил ответчику лишь претензионное письмо, не содержащее предложение об урегулировании спора, условие о проведении переговоров не может считаться соблюденным.
Следующий этап – проверка соблюдения установленного в контракте срока проведения переговоров. При этом необходимо исходить из правил ст. 191 ГК РФ, согласно которой «течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало». Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ). Кроме того, во внимание может быть принят ориентировочный срок пересылки письменной корреспонденции между соответствующими городами или государствами.
Конец ознакомительного фрагмента.
Текст предоставлен ООО «ЛитРес».
Прочитайте эту книгу целиком, купив полную легальную версию на ЛитРес.
Безопасно оплатить книгу можно банковской картой Visa, MasterCard, Maestro, со счета мобильного телефона, с платежного терминала, в салоне МТС или Связной, через PayPal, WebMoney, Яндекс.Деньги, QIWI Кошелек, бонусными картами или другим удобным Вам способом.
Примечания
1
Официальный сайт кафедры правового моделирования Университета им О. Е. Кутафина (МГЮА). URL: https://msal.ru/content/ob-universitete/struktura/kafedry-vypuskayushchie/kafedra-pravovogo-modelirovaniya/ обращения: 14.05.2021).
2
Энциклопедия эпистемологии и философии науки / под ред. И. Т. Касавина. М.: Канон+, РООИ «Реабилитация», 2009. URL: http://philosophy. niv.ru/doc/encyclopedia/epistemology/index.htm (дата обращения: 23.08.2020).
3
Бим-Бад Б. М. Педагогический энциклопедический словарь. М., 2002. С. 98–99.
4
Одной из фундаментальных книг по вопросам происхождения и развития игры является работа: Гессе Г. Игра в бисер. М.: Издательский дом Мещерякова, 2007.
5
См. подробнее: Выготский Л. С. Игра и ее роль в психическом развитии ребенка // Вопросы психологии. 1966. № 6.
6
Справочник игропрактика: учеб. – метод. пособие / под ред. Д. Д. Забирова, Л. В. Смеркович. Екатеринбург: Издательские решения, 2017. С. 53–54.
7
Вайпан Г. «Мутный» лик юридического образования // Международное правосудие. 2011. № 1. С. 128–134.
8
Официальный сайт: Philip C. Jessup International Law Moot Court Competition. URL: https://www.ilsa.org/jessuphome (дата обращения: 11.05.2021).
9
Официальный сайт: Telders International Law Moot Court Competition. URL: http:// teldersmoot.com/ (дата обращения: 10.04.2021)
10
Официальный сайт: Willem C. Vis International Commercial Arbitration Moot. URL: https://vismoot. pace. edu/ (дата обращения: 25.10.2020).
11
Официальный сайт: The Ames Moot Court Competition. URL: https://hls. harvard. edu/ames-moot-court/ (дата обращения: 14.05.2021).
12
Официальный сайт Jean-Pictet Competition. URL: https://www.concourspictet.org/indexen.html (дата обращения: 14.05.2021).
13
Официальная страница Международного турнира по Международному частному праву. https://www.kaznu. kz/RU/16278/adverts/3511 (дата обращения: 14.05.2021).
14
Официальный сайт Конкурса по международному гуманитарному праву «Международная юридическая олимпиада «Молодежь за мир». URL: https://international. mitso. by/international-relations/86-information/3754-xii-international-law-competition-youth-for-peace? fbclid=IwAR0opcHx-vUxL57eB13dXB7F6NCFgd_fi3OH1u_9sPZxJxyzLnCSYGLwsLw (дата обращения: 14.05.2021).
15
Информация о конкурсе была представлена на сайте Юридического факультета БГУ. URL: https://law. bsu. by/proekty/icc-lex-mercatoria.html (дата обращения: 15.05.2010).
16
Официальный сайт Международного студенческого конкурса «Модель международного коммерческого арбитража». URL: https://msal.ru/content/nauka/drugie-nauchnye-meropriyatiya/mezhdunarodnyy-studencheskiy-konkurs-model-mezhdunarodnogo-kommercheskogo-arbitrazhnogo-suda/ (дата обращения: 14.05.2021).
17
Официальный сайт Конкурса Российской арбитражной ассоциации по арбитражу онлайн. http://moot. arbitrations.ru/ (дата обращения: 14.05.2021).
18
Официальный сайт Конкурса по международному коммерческому арбитражу имени М. Г. Розенберга. URL: https://rosenberg. vavt.ru/ (дата обращения: 14.05.2021).
19
Официальный сайт Конкурса по арбитражу корпоративных споров имени В. П. Мозолина. URL: https://modernarbitration.ru/ru/mootcourts/mozolin/about (дата обращения: 14.05.2021).
20
Официальный сайт Уральского студенческого конкурса по разрешению коммерческих споров (Ural Commercial Moot Court). URL: https://ipip. usla.ru/node/69 (дата обращения: 14.05.2021).
21
В связи с неблагоприятной эпидемиологической ситуацией из-за новой коронавирусной инфекции COVID-19, в 2020–2021 гг. проведение большинства конкурсов было перенесено в онлайн. Информацию о переносах и отменах каждого конкретного конкурса следует смотреть на официальном сайте организатора.
22
Аналитический доклад Министерства науки и высшего образования РФ «Уроки «стресс-теста»: вузы в условиях пандемии и после нее» // URL: http://www.tsu.ru/upload/medialibrary/add/uroki-stress_testa-vuzy-v-usloviyakh-pandemii-i-posle-nee. pdf (дата обращения: 20.08.2020).
23
Аналитический доклад Министерства науки и высшего образования РФ «Уроки «стресс-теста»: вузы в условиях пандемии и после нее». С. 24–25.
24
Подробнее про проведение Модели международного коммерческого арбитража 2020 г. см. работу: Замази А. В., Савранский М. Ю. В МГЮА успешно прошел V Международный студенческий конкурс «Модель международного коммерческого арбитража» (ММКА-2020) // СПС «Гарант».
25
Официальный сайт Уральского центра по подготовки к модельным процессам. URL: https://uralmcc. vsite.biz/ (дата обращения 14.05.2021).
26
Всероссийский студенческий конкурс по конституционному правосудию «Хрустальная Фемида». URL: https://ilpp.ru/hf (дата обращения: 11.10.2020).
27
Конкурс по арбитражу корпоративных споров имени В. П. Мозолина. URL: https://modernarbitration.ru/ru/mootcourts/mozolin/about (дата обращения: 11.05.2021).
28
Примеры. Всероссийский студенческий конкурс по частному праву. URL: https://pravo. hse.ru/privatelaw/; Уральский студенческий конкурс по разрешению коммерческих споров (Ural Commercial Moot Court). URL: http://blc. usue.ru/ob-yavleniya/555-ii-uralskij-konkurs-ural-commercial-moot-court/ (дата обращения: 11.10.2020).
29
Примеры. Philip C. Jessup International Law Moot Court Competition. URL: https://www.ilsa.org/jessuphome (дата обращения: 11.05.2021); Telders International Law Moot Court Competition. URL: http://teldersmoot.com/ (дата обращения: 11.10.2020); ELSA Moot Court Competition (EMC2). URL: https://johnhjacksonmoot. elsa.org/about/(дата обращения: 11.10.2020); Susan J. Ferrell Moot Court Competition. URL: https://www.stu. edu/law/human-rights/moot-court-competition/ (дата обращения: 11.12.2020); International and European Tax Moot Court. URL: https://www.law. kuleuven. be/taxmootcourt/ (дата обращения: 11.10.2020).
30
Central and Eastern European Moot Competition. URL: https://ceemc. co. uk/ (дата обращения: 11.10.2020).
31
Manfred Lachs Space Law Moot Court Competition. URL: https://www.mootcourt. iislweb. space/ (дата обращения: 05.05.2021).
32
Sarin International Air Law Moot Court Competition. URL: http://sarins.org/moot-court/ (дата обращения: 01.12.2020).
33
International Maritime Law Arbitration Moot. URL: http://www.murdoch. edu. au/School-of-Law/International-Maritime-Law-Arbitration-Moot/ (дата обращения: 12.11.2020).
34
PAX Moot. URL: https://www.asser. nl/judgtrust/moot-court-competition/pax-moot-2020/ (дата обращения: 11.10.2020).
35
Willem C. Vis International Commercial Arbitration Moot. URL: https://vismoot. pace. edu/ (дата обращения: 25.10.2020).
36
Foreign Direct Investment International Arbitration Moot. URL: https://fdimoot.org/ (дата обращения: 25.10.2020).
37
Frankfurt Investment Arbitration Moot Court. URL: https://www.investmentmoot.org/ (дата обращения: 23.09.2020).
38
Здесь и далее используются фрагменты меморандумов, подготовленных командами Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) для различных конкурсов.
39
Грищенкова А. В. Психология и убеждение в судебном процессе. М.: Статут, 2018. С. 48.
40
Приводится по: II Студенческий конкурс «ВАВТ 2015 – Международная купля-продажа» имени М. Г. Розенберга. Материалы учебного дела // URL: http://www.vavt.ru/moot (дата обращения: 11.10.2020).
41
Решение МКАС при ТПП РФ по делу № 108/2011 // СПС «КонсультантПлюс».
42
Примеры. Определение ВАС РФ от 26.04.2010 № 4687/10; постановление ФАС Московского округа от 27.01.2012 № А40-48276/11-62-417 // СПС «КонсультантПлюс».
43
Муранов А. И., Давыденко Д. Л. Последствия несоблюдения доарбитражного порядка урегулирования спора для возможности последующего приведения в исполнение арбитражного решения: примеры из практики российских судов // Информационное письмо ТПС. 2010. № 1. URL: http://www.iurisprudentia.ru/alternative/files/posledstviya. pdf (дата обращения: 11.10.2020).
44
Давыденко Д. Л. Соотношение международного коммерческого арбитража с другими альтернативными способами разрешения международных коммерческих споров // Вестник международного коммерческого арбитража. 2013. № 1. С. 27; Муранов А. И., Давыденко Д. Л. Указ. соч.; Born G. International Commercial Arbitration. 3rd ed. 2009. P. 843.
45
Решение МКАС при ТПП РФ от 08.08.2008 по делу № 18/2007 // Давыденко Д. Л. Указ. соч. С. 27; решение МКАС при ТПП РФ от 11.03.2002 по делу № 179/2001 // СПС «КонсультантПлюс»; постановление Верховного Суда Украины по делу International Port Services Ltd. против ГП «Одесский морской торговый порт» // Блинов Е., Серов Е. Может ли доарбитражное разрешение споров быть обязательным? // Юрист amp; Закон. 2011. № 23.
46
Рожкова М. А., Елисеев Н. Г., Скворцов О. Ю. Договорное право: соглашения о подсудности, международной подсудности, примирительной процедуре, арбитражное (третейское) и мировое соглашение. М.: Статут, 2008.
47
Постановление ФАС Московского округа от 18.04.2007 по делу № КГ-А41/2599-07; постановление ФАС Поволжского округа от 12.04.2001 по делу № А49-5905/00-6/5 //
СПС «КонсультантПлюс».
