Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)

по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности (до внесения Законом 2006 г. № 231-ФЗ изменения говорилось о вознаграждениях по авторским договорам);

перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия.

Законом 2015 г. № 186-ФЗ из этого перечня исключены обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Законом 2011 г. № 337-ФЗ в п. 2 статьи с 1 июля 2013 г. введено указание на обязательства по выплате компенсации сверх возмещения вреда. Речь идет о нормах ст. 60 ГсК РФ (в редакции того же Закона 2011 г. № 337-ФЗ, действующей также с 1 июля 2013 г.), регламентирующих возмещение вреда, причиненного вследствие разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения.

Прежде в п. 2 ст. 4 Закона 1998 г. о банкротстве содержалось подобное регулирование, но в указанном пункте не упоминались размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов.

В отношении обязательных платежей в п. 2 статьи предусмотрено, что для определения наличия признаков банкротства должника учитывается размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций. Тем самым воспроизведена норма п. 3 ст. 4 Закона 1998 г. о банкротстве.

Пункт 2 статьи также устанавливает, что при определении наличия признаков банкротства должника не учитываются:

подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени);

проценты за просрочку платежа;

убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (в прежней редакции пункта говорилось об убытках, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства; уточняющее изменение внесено Законом 2008 г. № 296-ФЗ);

иные имущественные и (или) финансовые санкции, в т. ч. за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей.

Ранее соответствующее правило было сформулировано в п. 2 ст. 4 Закона 1998 г. о банкротстве гораздо лаконичнее: подлежащие уплате за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства неустойки (штрафы, пеня) не учитываются при определении размера денежных обязательств.

Как разъяснено в п. 1 Постановления Пленума ВАС России 2004 г. № 29, по смыслу п. 2 статьи для определения наличия признаков банкротства должника могут учитываться соответствующие суммы, взысканные судом вместо причитавшегося кредитору исполнения обязательства в натуре (стоимость не переданной кредитору оплаченной им вещи, стоимость оплаченных, но не выполненных должником работ или услуг и др.); такие требования кредиторов подлежат включению в реестр требований кредиторов в качестве требований конкурсных кредиторов и удовлетворяются в порядке, предусмотренном комментируемым Законом; такой же правовой режим распространяется и на суммы, присужденные кредитору в связи с изменением способа или порядка исполнения судебного акта или постановления иного органа (ст. 324 АПК РФ, ст. 434 ГПК РФ).

В соответствии с п. 3 статьи размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном комментируемым Законом. Такой порядок определен в ст. 71 и 100 Закона для процедур наблюдения и внешнего управления соответственно. Прежде в п. 4 ст. 4 Закона 1998 г. о банкротстве содержалось несколько иное правило. В частности, указывалось, что размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается установленным, если он подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником этих требований, а также в иных случаях, предусмотренных названным Законом.

Для случаев, когда должник оспаривает требования кредиторов, пункт 4 предусматривает, что размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, или обязательных платежей определяется арбитражным судом в порядке, установленном комментируемым Законом. Порядок установления размера требований кредиторов определен в упоминавшихся ст. 71 и 100 Закона. Ранее подобная норма содержалась в п. 5 ст. 4 Закона 1998 г. о банкротстве, который непосредственно отсылал к ст. 63 «Установление размера требований кредиторов» названного Закона.

В пункте 5 статьи содержится новая норма, посвященная требованиям кредиторов по обязательствам, не являющимся денежными: такие требования могут быть предъявлены в суд и рассматриваются судом, арбитражным судом в порядке, установленном процессуальным законодательством. Согласно разъяснению, данному в п. 2 Постановления Пленума ВАС России 2004 г. № 29, при рассмотрении указанных споров обеспечительные меры, предусмотренные процессуальным законодательством в части ограничения распоряжения ответчиком принадлежащим ему имуществом, не применяются, если в отношении должника (ответчика в исковом производстве) введены процедуры финансового оздоровления (п. 1 ст. 81 Закона), внешнего управления (п. 1 ст. 94 Закона), конкурсного производства (п. 1 ст. 126 Закона); арест имущества должника, а также иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть применены лишь по определению арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве должника.

Статья 41. Особенности определения размера денежных обязательств, возникающих из финансовых договоров

1. Обязательства из договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), которое соответствует примерным условиям договоров, предусмотренным статьей 515 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», и (или) договоров, заключенных на условиях правил организованных торгов и (или) правил клиринга (далее – финансовые договоры), прекращаются в порядке, предусмотренном указанными генеральным соглашением (единым договором), и (или) правилами организованных торгов, и (или) правилами клиринга. При указанном прекращении обязательств возникает денежное обязательство (денежные обязательства), размер которого (которых) определяется в порядке, предусмотренном генеральным соглашением, и (или) правилами организованных торгов, и (или) правилами клиринга.

2. Правила пункта 1 настоящей статьи применяются в отношении финансовых договоров, которые заключены до даты назначения временной администрации, или до даты принятия арбитражным судом решения о введении одной из процедур банкротства, или до даты отзыва лицензии на осуществление банковских операций, в зависимости от того, какая дата наступила ранее.

3. Если финансовые договоры заключены на условиях генерального соглашения (единого договора), для применения правил пункта 1 настоящей статьи дополнительно к требованиям пункта 2 настоящей статьи необходимо соблюдение следующих требований:

1) одной из сторон договора (выгодоприобретателем по договору) является:

российская кредитная организация или профессиональный участник рынка ценных бумаг;

Банк России;

иностранное юридическое лицо, имеющее право в соответствии с личным законом осуществлять банковскую деятельность или профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, с местом учреждения в государствах, указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 511 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»;

центральный банк иностранного государства, указанного в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 511 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»;

международная финансовая организация;

иное российское юридическое лицо;

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования;

владельцы инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (в случаях, если они являются выгодоприобретателями по финансовому договору, заключенному управляющей компанией в интересах паевого инвестиционного фонда);

иностранное государство, субъект иностранного федеративного государства, административно-территориальное образование иностранного государства, которые указаны в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 511 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»;

иное иностранное юридическое лицо с местом учреждения в государствах, указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 511 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

При этом второй стороной финансового договора должно являться лицо, предусмотренное абзацами вторым-шестым настоящего подпункта;

2) запись о заключении генерального соглашения (единого договора) внесена в реестр договоров, ведение которого осуществляется репозитарием в порядке, установленном статьей 158 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»;

3) генеральное соглашение (единый договор) содержит порядок прекращения обязательств с введением процедур банкротства одной из сторон генерального соглашения (единого договора) и определения размера нетто-обязательства – денежного обязательства, возникающего в связи с таким прекращением, предусматривающий, что:

обязательства прекращаются по всем договорам, заключенным в соответствии с генеральным соглашением (единым договором);

генеральное соглашение (единый договор) содержит соответствующий требованиям подпункта 2 пункта 3 статьи 515 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» порядок прекращения обязательств в связи с введением процедур банкротства одной из сторон генерального соглашения (единого договора) и определения размера нетто-обязательства – денежного обязательства, возникающего в связи с таким прекращением;

нетто-обязательство определяется по всем прекращающимся обязательствам и не включает в себя возмещение убытков в форме упущенной выгоды и взыскание неустоек (штрафов, пеней).

4. Если финансовые договоры заключены на условиях правил организованных торгов и (или) правил клиринга, для применения правил пункта 1 настоящей статьи дополнительно к требованиям пункта 2 настоящей статьи указанные правила должны содержать соответствующий требованиям подпункта 61 пункта 2 статьи 4 Федерального закона «О клиринге и клиринговой деятельности» порядок прекращения обязательств в связи с банкротством и определения размера нетто-обязательства.

5. Положения настоящей статьи не применяются к возникшим из правил организованных торгов и (или) правил клиринга обязательствам по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям, указанным в пунктах 4–7 части 2 статьи 19 Федерального закона «О клиринге и клиринговой деятельности».

6. Положения настоящей статьи не применяются к отношениям, урегулированным параграфом 7 главы IX и главой X настоящего Федерального закона.

Статья, определяющая особенности определения размера денежных обязательств, возникающих из финансовых договоров, введена Законом 2011 г. № 8-ФЗ в связи с принятием Закона о клиринге, который согласно ч. 1 его ст. 1 (в ред. Федерального закона от 29 декабря 2015 г. № 403-ФЗ) устанавливает правовые основы осуществления клиринговой деятельности и контроля за ее осуществлением, требования к юридическим лицам, осуществляющим клиринговую деятельность, и центральным контрагентам, а также правовые основы надзора и наблюдения за центральными контрагентами.

В юридико-технических целях сокращением «финансовые договоры» обозначаются договоры, заключенные на условиях генерального соглашения (единого договора), которое соответствует примерным условиям договоров, предусмотренным статьей 515 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39ФЗ «О рынке ценных бумаг», и (или) договоров, заключенных на условиях правил организованных торгов и (или) правил клиринга (до внесения Законом 2012 г. № 282-ФЗ уточняющего изменения говорилось о правилах организованных торгов и правилах клиринга, а не о договорах, заключенных на условии таких правил). В отношении указанных понятии необходимо отметить следующее:

указанная статья 515, введенная тем же Законом 2011 г. № 8-ФЗ, посвящена примерным условиям договоров и генеральному соглашению (единому договору) на финансовом рынке. Как предусмотрено в п. 1 указанной статьи, если стороны намерены заключить более одного договора репо, и (или) договора, являющегося производным финансовым инструментом, и (или) договора иного вида, объектом которого являются ценные бумаги и (или) иностранная валюта, такие договоры могут заключаться на условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором);

о правилах организованных торгов говорится в ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 325ФЗ «Об организованных торгах», согласно ч. 1 которой (в ред. Закона 2013 г. № 251-ФЗ) организатор торговли вправе проводить организованные торги при условии регистрации правил организованных торгов в Банке России;

правилам клиринга посвящена ст. 4 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 7ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности», в соответствии с ч. 1 которой (в ред. Закона 2013 г. № 251-ФЗ) правила клиринга утверждаются клиринговой организацией и подлежат регистрации в Банке России.

В отношении таких финансовых договоров пункт 1 статьи устанавливает общие правила, согласно которым: во-первых, обязательства из этих договоров прекращаются в порядке, предусмотренном указанными генеральным соглашением (единым договором), и (или) правилами организованных торгов, и (или) правилами клиринга; во-вторых, при прекращении обязательств возникает денежное обязательство (Законом 2014 г. № 432-ФЗ включено указание на денежные обязательства), размер которого (которых) определяется в порядке, предусмотренном генеральным соглашением, и (или) правилами организованных торгов, и (или) правилами клиринга.

В соответствии с п. 2 статьи эти правила применяются в отношении финансовых договоров, которые заключены до одной из следующих дат, в зависимости от того, какая из них наступила ранее:

дата назначения временной администрации;

дата принятия арбитражным судом решения о введении одной из процедур банкротства;

дата отзыва лицензии на осуществление банковских операций.

Положения п. 3 статьи устанавливают дополнительные требования для применения правил п. 1 статьи для случаев, когда финансовые договоры заключены на условиях генерального соглашения (единого договора). В частности, это требования:

1) требования к составу сторон договора. В положениях подп. 1 и 2 п. 2 ст. 511 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», к которым сделана отсылка, говорится (в ред. Закона 2013 г. № 251-ФЗ) о следующих иностранных государствах – государства, являющиеся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), членами или наблюдателями Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и (или) членами Комитета экспертов Совета Европы по оценке мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (Манивэл), и (или) участниками Единого экономического пространства, а также государства, с соответствующими органами (соответствующими организациями) которых Банком России заключено соглашение, предусматривающее порядок их взаимодействия;

2) требование внесения записи о заключении генерального соглашения (единого договора) внесена в реестр договоров, ведение которого осуществляется репозитарием в порядке, установленном статьей 158 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». До внесения Законом 2016 г. № 292-ФЗ изменений говорилось о внесении записи о заключении финансового договора в реестр, ведение которого осуществляется СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, клиринговой организацией или биржей, в порядке, предусмотренном ст. 515 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»;

3) требования к порядку прекращения обязательств с введением процедур банкротства одной из сторон генерального соглашения (единого договора) и определения размера нетто-обязательства – денежного обязательства, возникающего в связи с таким прекращением. В первоначальной редакции это были те же требования, которые содержатся в подп. 2 п. 3 ст. 515 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и к которым отсылал ранее пункт 4 статьи, но позднее абзац 3 подпункта 3 п. 3 статьи изложен Законом 2014 г. № 432-ФЗ полностью в новой редакции.

Пункт 4 статьи предусматривает дополнительные требования для применения правил п. 1 статьи для случаев, когда финансовые договоры заключены на условиях правил организованных торгов и (или) правил клиринга. В частности, установлено, что указанные правила должны содержать порядок прекращения обязательств в связи с банкротством и определения размера нетто-обязательства, соответствующий требованиям подп. 61 п. 2 ст. 4 Закона о клиринге (до внесения Законом 2014 г. № 432-ФЗ изменения отсылка была сделана к подп. 2 п. 3 ст. 515 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). В соответствии с указанным подпунктом (в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ) порядок прекращения обязательств в связи с введением процедур банкротства участника клиринга и определения размера нетто-обязательства – денежного обязательства, возникающего в связи с таким прекращением, должен предусматривать, что:

а) прекращаются все обязательства участника клиринга, допущенные к клирингу;

б) обязательства прекращаются на дату, определенную правилами клиринга, или на дату, следующую за датой принятия арбитражным судом решения о признании участника клиринга банкротом и об открытии конкурсного производства, а для кредитной организации на дату, следующую за датой отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций, в зависимости от того, какая из указанных дат наступила ранее;

в) нетто-обязательство определяется по всем прекращающимся обязательствам и не включает в себя возмещение убытков в форме упущенной выгоды и взыскание неустоек (штрафов, пеней). При этом размер нетто-обязательства может определяться при прекращении всех обязательств участника клиринга или отдельно при прекращении обязательств из договоров, заключенных за счет участника клиринга, обязательств из договоров, заключенных участником клиринга за счет клиента (клиентов), и обязательств из договоров, заключенных участником клиринга в качестве доверительного управляющего, либо как сумма нетто-обязательств, определенных отдельно по указанным договорам.

В соответствии с п. 5 статьи ее положения не применяются к возникшим из правил организованных торгов и (или) правил клиринга обязательствам по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям, указанным в п. 4–7 ч. 2 ст. 19 Закона о клиринге. Согласно указанным пунктам (в ред. Федерального закона от 18 июля 2017 г. № 176-ФЗ) речь идет о следующих организациях помимо клиринговой организации: организаторы торговли, на торгах которых заключаются договоры, клиринг обязательств из которых осуществляется клиринговой организацией или центральным контрагентом; организации, которые осуществляют денежные расчеты по итогам клиринга; расчетные депозитарии, осуществляющие операции, связанные с исполнением обязательств по передаче ценных бумаг по итогам клиринга; операторы товарных поставок.

В пункте 6 статьи установлено, что положения статьи не применяются к отношениям, связанным с банкротством застройщиков, определенных в § 7 гл. IX Закона, а также к отношениям, связанным с банкротством гражданина, определенных в гл. X Закона. Данный пункт введен Законом 2011 г. № 210-ФЗ, которым введен указанный § 7 гл. IX Закона. Указание на гл. X Закона включено в пункт Законом 2015 г. № 154-ФЗ, которым внесены изменения в указанную гл. X Закона.

Статья 5. Текущие платежи

1. В целях настоящего Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

2. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

3. Удовлетворение требований кредиторов по текущим платежам в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, производится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

4. Кредиторы по текущим платежам вправе обжаловать действия или бездействие арбитражного управляющего в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, если такие действия или бездействие нарушают их права и законные интересы.

В статье определены содержание понятия текущих платежей и статус кредиторов по текущим платежам. Данное регулирование является новым, поскольку в Законе 1998 г. о банкротстве такие нормы не содержались. Разъяснения арбитражным судам в связи с возникающими в судебной практике вопросами, связанными с применением положений комментируемого Закона о текущих платежах по денежным обязательствам, и в целях обеспечения единообразных подходов к их разрешению даны в Постановлении Пленума ВАС России 2009 г. № 63.

Согласно пункту 1 статьи для целей комментируемого Закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Указание на требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда включено в пункт Законом 2015 г. № 186-ФЗ. В первоначальной редакции пункта говорилось также о денежных обязательствах и обязательных платежах, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства. Соответствующее изменение внесено Законом 2008 г. № 296-ФЗ, в связи с чем в п. 1 Постановления Пленума ВАС России 2009 г. № 60 разъяснено следующее:

Законом 2008 г. № 296-ФЗ изменено понятие текущих платежей и правовой режим обязательств, возникших до возбуждения дела о банкротстве, срок исполнения которых должен был наступить после введения наблюдения;

исходя из положений абз. 5 п. 1 ст. 4, п. 1 ст. 5 и п. 3 ст. 63 Закона в новой редакции текущими являются только денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после возбуждения дела о банкротстве. В связи с этим денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до возбуждения дела о банкротстве, независимо от срока их исполнения не являются текущими ни в какой процедуре;

если денежное обязательство или обязательный платеж возникли до возбуждения дела о банкротстве, но срок их исполнения должен был наступить после введения наблюдения, то такие требования по своему правовому режиму аналогичны требованиям, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, поэтому на них распространяются положения новой редакции Закона о требованиях, подлежащих включению в реестр.

Оговорка о том, что комментируемым Законом могут быть предусмотрены отступления от правила, согласно которому под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, введена в п. 1 статьи Законом 2012 г. № 144-ФЗ. Речь идет о положениях введенного тем же Законом пункта 21 ст. 134 Закона, устанавливающем, что не относятся к числу требований кредиторов по текущим платежам требования должностных лиц должника о выплате выходного пособия и (или) иных компенсаций, размер которых установлен соответствующим трудовым договором, в части, превышающей минимальный размер соответствующих выплат, установленный трудовым законодательством, а также п. 1 введенной тем Законом 2013 г. № 410-ФЗ статьи 1875 Закона, определяющих текущие платежи НПФ, осуществляющего деятельность по ОПС.

В пунктах 6 и 7 Обзора ВС России судебной практики по участию уполномоченных органов разъяснено, что: