Трудовое право. Часть 2

Шкатулла В.И, Надвикова В.В

Трудовое право Учебник для магистратуры Часть 2

Глава 7. Гарантии и компенсации

§ 1. Результаты осуществления федерального государственного надзора за соблюдением требований трудового законодательства по вопросам гарантий и компенсаций в 2013 году 1

В 2013 году было организовано и проведено более 12,6 тыс. проверок по вопросам предоставления работникам гарантий и компенсаций, в ходе которых выявлено около 15,7 тыс. правонарушений (в среднем 1,2 нарушений, выявленных в ходе одной проверки).

Количество выявленных госинспекторами труда нарушений законодательства о гарантиях и компенсациях (тыс.)

Характер и типология выявленных в 2013 году правонарушений по вопросам предоставления работникам установленных законодательством гарантий и компенсаций свидетельствуют, что, как и в предыдущие годы, проблема соблюдения работодателями требований законодательства по этим вопросам продолжает оставаться достаточно актуальной. Нарушение работодателем трудового законодательства в части предоставления установленных гарантий и компенсаций имеет место практически по всем их видам.

Основные виды нарушений по вопросам гарантий и компенсаций

К числу наиболее типичных нарушений по данному институту трудового права относятся следующие:

• нарушение порядка оплаты времени простоя по вине работодателя (нарушение ст. 157 ТК РФ);

• непредоставление работникам гарантий при направлении в служебные командировки (нарушение ст. 167 ТК РФ);

• непредоставление работникам, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, гарантий при направлении в служебные поездки (нарушение ст. 168.1 ТК РФ);

• непредоставление работникам, совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях, гарантий и компенсаций (нарушение ст. 173 ТК РФ);

• непроизведение работникам выплат по выходному пособию при расторжении трудового договора в связи с сокращением численности или штата (нарушение ст. 178 ТК РФ);

• непроизведение работникам выплаты пособий по временной нетрудоспособности (нарушение ст. 183 ТК РФ);

• несохранение за работниками среднего заработка по месту работы на время прохождения медицинских осмотров (нарушение ст. 185 ТК РФ);

• непредоставление работникам компенсаций, связанных с переездом (нарушение ст. 326 ТК РФ);

• непроизведение в повышенном размере оплаты труда работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными, опасными и иными условиями труда (нарушение ст. 147 ТК РФ);

К числу наиболее типичных нарушений, выявленных должностными лицами Федеральной инспекции труда в 2013 году по вопросам, связанным с предоставлением работникам, предусмотренных трудовым законодательством, гарантий и компенсаций за работу во вредных и (или) опасных условиях труда, относятся следующие:

• неустановление для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, сокращенного рабочего времени, предусмотренного ст. 92 ТК РФ.

§ 2. Степень научной разработанности темы

В разное время проблему гарантий и компенсаций исследовали: Бондаренко Э.Н., Брюхина Е.Р., Гинцбург Л.Я., Глебов Г.В., Головина С.Ю., Скобелкин В.Н., Гусов К.Н., Орловский Ю.П., Пашерстник А.Е., Пашков A.C., Скачкова Г.С., Ставцева А.И., Трошин А.Ф., Федотов Д.И., Евдокимов A.A., Калпина Н.В., Петров А.Я., Симонов В.И., Цыпкина И.С., Железнова И.А. и др.

§ 3. Судебная практика по вопросам гарантий и компенсаций

1. Общие вопросы применения ст. 165 ТК РФ

Перечень случаев предоставления гарантий и компенсаций, предусмотренный ст. 165 ТК РФ, не является исчерпывающим

1755. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 18 апреля 2003 г. № 3-Г03-5

Перечень случаев предоставления гарантий, установленных ст. 165 ТК РФ, не является исчерпывающим и в названной статье имеется оговорка, что такие случаи могут быть предусмотрены «настоящим Кодексом и иными федеральными законами».

1756. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 февраля 2017 г. № Ф03-366/17 по делу № А59-3409/2016

Под компенсациями в соответствии со ст. 164 ТК РФ понимаются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами. Открытый перечень компенсаций определен в ст. 165 Кодекса, в которой в том числе указано, что при предоставлении гарантий и компенсаций соответствующие выплаты производятся за счет средств работодателя.

1757. Апелляционное определение Московского городского суда от 20 марта 2017 г. № 33-10020/17

Случаи предоставления гарантий и компенсаций установлены в ст. 165 ТК РФ, которой предусмотрено, что компенсации предоставляются в том числе в некоторых случаях прекращения трудового договора. Данный перечень является открытым.

См. также:

Апелляционное определение СК по гражданским делам Самарского областного суда от 7 марта 2017 г. по делу № 33-3261/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Чувашской Республики – Чувашии от 06 марта 2017 г. по делу № 33-1252/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 3 ноября 2016 г. по делу № 33-22994/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия от 12 октября 2016 г. по делу № 33-5398/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 10 марта 2016 г. по делу № 33-1536/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 20 августа 2015 г. по делу № 33-8523/2015

Вопросы установления дополнительных гарантий отдельным категориям работников отнесены к ведению федеральных органов государственной власти

1758. Определение СК по административным делам Верховного Суда РФ от 19 сентября 2012 г. № 26-АПГ12-3

Вопросы установления дополнительных гарантий отдельным категориям работников отнесены к ведению федеральных органов государственной власти и регулируются ТК РФ и иными федеральными законами, в связи с чем законодатель субъекта Российской Федерации осуществлять правовое регулирование в данной сфере не вправе.

2. Возмещение расходов на оплату жилья

Компенсация работнику расходов по найму жилого помещения на время действия трудовых договоров является компенсацией при переезде на работу в другую местность

1759. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 1 июля 2016 г. № Ф09-5662/16 по делу № А60-42556/2015

Суды правомерно посчитали, что компенсация обществом расходов по найму жилого помещения на время действия трудовых договоров является компенсацией при переезде на работу в другую местность применительно к положениям, установленным ст. 165, 169 ТК РФ, и несмотря на то, что они произведены в связи с наличием трудовых отношений, указанные выплаты не обладают признаками заработной платы в смысле ст. 129 ТК РФ, поскольку не являются оплатой труда (вознаграждением за труд), не относятся к стимулирующим выплатам, не зависят от квалификации работника, сложности, качества, количества и условий выполнения этим сотрудником самой работы; не призваны компенсировать расходы, вызванные осуществлением трудовых обязанностей в соответствии с конкретной трудовой функцией.

1760. Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 8 декабря 2015 г. № Ф10-4474/15 по делу № А64-1983/2015

Приказами директора общества предписано производить ежемесячно указанным выше работникам выплаты компенсации в размере 20 000 руб., связанные с обустройством на новом месте жительства в связи с переездом (наем жилья).

Руководствуясь положениями ст. 129, 132, 135, 164, 165 ТК РФ, суды признали спорные выплаты компенсацией расходов сотрудников по найму жилого помещения при переезде в другую местность для осуществления трудовых обязанностей, обязанность по возмещению которых в силу ст. 169 ТК РФ лежит на работодателе.

Возмещение привлеченным иногородним работникам, заключившим бессрочные и срочные трудовые договоры, расходов по оплате жилья являются компенсационными выплатами

1761. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 ноября 2015 г. № Ф03-4877/15 по делу № А59-92/2015

Ст. 165 ТК РФ установлено, что помимо общих гарантий и компенсаций, предусмотренных Кодексом (гарантии при приеме на работу, переводе на другую работу, по оплате труда и другие), работникам предоставляются гарантии и компенсации в следующих случаях: при направлении в служебные командировки; при переезде на работу в другую местность; при исполнении государственных или общественных обязанностей; при совмещении работы с обучением; при вынужденном прекращении работы не по вине работника; при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска; в некоторых случаях прекращения трудового договора; в связи с задержкой по вине работодателя выдачи трудовой книжки при увольнении работника; в других случаях, предусмотренных данным Кодексом и иными федеральными законами.

Учитывая изложенное, суды пришли к правильному выводу о том, что выплаты на компенсацию расходов по оплате жилья, производимые Театром, привлеченным иногородним работникам, заключившим бессрочные и срочные трудовые договоры, являются именно компенсацией, поскольку не являются стимулирующими, не зависят от квалификации работников, сложности, качества, количества, условий выполнения самой работы, не призваны компенсировать расходы, вызванные осуществлением трудовых обязанностей в соответствии с конкретной трудовой функцией, а потому у Управления отсутствовали основания для доначисления страховых взносов.

3. Гарантии и компенсации при прекращении трудового договора

1762. Определение Верховного Суда РФ от 2 мая 2017 г. № 307-КГ16-1 9781

Положения ст. 164, 165, 178 ТК РФ и п. 3 ст. 217 Налогового кодекса Российской Федерации не содержат каких-либо дополнительных требований для признания произведенной при увольнении выплаты компенсационной, помимо того, что выплата должна быть предусмотрена положениями трудового договора.

Выплата работнику компенсаций, связанных с расторжением трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей у работодателя системой оплаты труда

1763. Апелляционное определение СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 30 мая 2017 г. по делу № 33-5239/2017

Выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением заключенного с ним трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей в организации системой оплаты труда, устанавливаемой коллективным договором, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

См. также: Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Алтай от 22 марта 2017 г. по делу № 33-260/2017

1764 Определение Московского городского суда от 23 января 2017 г. № 4г-138/17

Предусмотренная п. 2.4 трудовых договоров истцов выплата дополнительной компенсации в размере 2-х должностных окладов, которая должна быть выплачена дополнительно к расчету при увольнении, не предусмотрена ни законом, ни внутренними локальными актами ответчика, а также не является компенсацией по смыслу ст. 164 ТК РФ, поскольку не имеет цели возмещения истцам как работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ или другими федеральными законами.

На основании изложенного судебная коллегия пришла к выводу об отмене решения суда первой инстанции и отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Доводы кассационной жалобы о том, что, по мнению заявителей, суд апелляционной инстанции нарушил нормы трудового законодательства, не могут быть признаны состоятельными, поскольку основаны на ошибочном толковании действующего законодательства и не опровергают выводов судебной коллегии о том, что выплата дополнительной компенсации в размере 2-х должностных окладов дополнительно к расчету при увольнении, предусмотренной трудовыми договорами истцов, не предусмотрена ни законом, ни внутренними локальными актами ответчика, а также не является компенсацией по смыслу ст. 164 ТК РФ, поскольку не имеет цели возмещения истцам как работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ или другими федеральными законами.

1765. Определение Московского городского суда от 14 декабря 2016 г. № 33-50019/16

Из содержания ст. 164 и 165 ТК РФ следует, что целевым назначением компенсационных выплат при увольнении, к которым относится и взыскиваемая истцом компенсация, является снижение неблагоприятных последствий увольнения работника, связанных с потерей им работы не по его вине вследствие прекращения трудовых отношений не по его инициативе.

Именно исходя из указанного принципа о целевом назначении выходного пособия в ТК РФ предусмотрены случаи выплаты выходного пособия (компенсации), а именно – при вынужденном прекращении работы не по вине работника, в частности, ч. 3 ст. 84, ч. 1-3 ст. 178, ст. 181, 279, 318, 375 ТК РФ.

Руководствуясь приведенными нормами права, Положением об оплате труда работников, нашедшим отражение в дополнительных соглашениях к трудовым договорам истцов, суд пришел к правильному выводу о том, что дополнительная компенсация за выслугу лет при увольнении работника по своей сути не носит компенсационного характера, поскольку данная выплата не направлена на возмещение истцам затрат, связанных с исполнением ими трудовых обязанностей.

Таким образом, оснований для удовлетворения заявленных требований о взыскании компенсаций за выслугу лет при увольнении не имелось.

1766. Апелляционное определение Московского городского суда от 16 августа 2016 г. № 33-31928/16

В силу [ст. 165 и 178 ТК РФ] выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением заключенного с ним трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей в организации системой оплаты труда, устанавливаемой коллективным договором, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

1767. Апелляционное определение СК по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 04 августа 2016 г. по делу № 33-17574/2016

В силу [ст. 165 ТК РФ] выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением заключенного с ним трудового договора, должна быть предусмотрена трудовым договором, законом или действующей в организации системой оплаты труда.

1768. Апелляционное определение СК по гражданским делам Астраханского областного суда от 20 апреля 2016 г. по делу № 33-1648/2016

Выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением заключенного с ним трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей в организации системой оплаты труда, устанавливаемой коллективным договором, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Действующей у ответчика системой оплаты труда и локальными актами работодателя выплата подобных компенсаций не предусмотрена. Согласно объяснениям представителей сторон в суде, помимо истца, подобные условия содержатся в трудовых договорах лишь у некоторой части сотрудников Общества. Выплата компенсаций работнику в связи с увольнением по собственному желанию законом не предусмотрена.

Таким образом, выплата, по поводу которой возник спор, к гарантиям и компенсациям, подлежащим реализации при увольнении работника, по указанному основанию не относится, выходным пособием не является и не направлена на возмещение работнику затрат, связанных с исполнением им трудовых или иных обязанностей, а также не предусмотрена действующей у ответчика системой оплаты труда работников, в связи с чем носит по существу произвольный характер, отражая злоупотребление правом при включении подобного условия в трудовой договор либо дополнительные соглашения к нему.

1769. Апелляционное определение СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 22 марта 2016 г. по делу № 33-3097/2016

В силу приведенных выше положений действующего трудового законодательства [ст. 165 и 178 ТК РФ] выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением заключенного с ним трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей в организации системой оплаты труда, устанавливаемой коллективным договором, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

1770. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Чувашской Республики – Чувашии от 18 января 2016 г. по делу № 33-188/2016

Выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением заключенного с ним трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей в организации системой оплаты труда, устанавливаемой коллективным договором, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

1771. Постановление Президиума Иркутского областного суда от 31 августа 2015 г. по делу № 4Г-998/2015

Разрешая спор, суд апелляционной инстанции не учел, что в силу приведенных выше положений действующего трудового законодательства выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением заключенного с ним трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей в организации системой оплаты труда, устанавливаемой коллективным договором, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

4. Учебный отпуск как гарантия трудовых прав

Гарантией для работников, совмещающих работу с получением образования, является учебный отпуск

1772. Апелляционное определение СК по гражданским делам Магаданского областного суда от 10 мая 2017 г. по делу № 33-284/2017

Работодатель обязан предоставлять работникам, совмещающим работу с получением образования, учебные отпуска с сохранением среднего заработка на основании заявления работника и предъявленной им справки-вызова. Учебный отпуск не относится к времени отдыха работника, он в силу ст. 164 и 165 ТК РФ является дополнительной гарантией для лиц, совмещающих работу с получением образования.

См. также:

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Тыва от 23 августа 2016 г. по делу № 33-1722/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 08 июня 2016 г. по делу № 33-7446/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Брянского областного суда от 31 марта 2016 г. по делу № 33-936/2016

Использование такой гарантии, как учебный отпуск, является правом, а не обязанностью работника

1773. Апелляционное определение Московского городского суда от 28 ноября 2016 г. № 33-43609/16

Учебный отпуск предоставляется на период сдачи экзаменов (прохождения промежуточной и итоговой аттестации). Воспользоваться данной гарантией является правом, а не обязанностью работника.

См. также:

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Тыва от 23 августа 2016 г. по делу № 33-1722/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 08 июня 2016 г. по делу № 33-7446/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Брянского областного суда от 31 марта 2016 г. по делу № 33-936/2016

Учебный отпуск не относится к времени отдыха работника и должен быть использован по целевому назначению

1774. Обзор причин отмены и изменения в апелляционном порядке судебных решений и определений по гражданским, административным делам и материалам, постановленным судами Магаданской области в первом полугодии 2017 года

Учебный отпуск с сохранением среднего заработка в силу ст. 164 и 165 ТК РФ не относится к времени отдыха работника, в связи с чем вопреки суждению суда должен использоваться только на цели, в соответствии с которыми был предоставлен – для обучения.

5. Иные случаи предоставления гарантий и компенсаций

Заработная плата, исчисленная исходя из среднемесячного заработка работника, которую он не получил за период временной нетрудоспособности, возникшей вследствие наступления страхового случая, признается его утраченным заработком и должна быть возмещена работодателем независимо от размера выплаченного пособия по нетрудоспособности

1775. Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 17 января 2017 г. по делу № 33-1 370/2017

Поскольку при временной нетрудоспособности гражданин полностью освобождается от работы, неполученная истцом за период временной нетрудоспособности, возникшей вследствие причинения вреда здоровью, заработная плата, исчисленная исходя из его среднемесячного заработка, является утраченным заработком, подлежащим возмещению вне зависимости от размера выплаченного работодателем пособия по временной нетрудоспособности.

1776. Апелляционное определение СК по гражданским делам Астраханского областного суда от 22 июня 2016 г. по делу № 33-2618/2016

Неполученная потерпевшим за период временной нетрудоспособности, возникшей вследствие наступления страхового случая, заработная плата, исчисленная исходя из его среднемесячного заработка, является утраченным заработком, подлежащим возмещению работодателем вне зависимости от размера выплаченного пособия по нетрудоспособности.

1777. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Мордовия от 25 февраля 2016 г. по делу № 33-447/201 6

Доводы апелляционной жалобы о том, что истице выплачено пособие по временной нетрудоспособности в размере 100% ее среднего заработка, а потому она не может претендовать на выплату утраченного заработка, судебной коллегией отклоняются, поскольку неполученная потерпевшим за период временной нетрудоспособности, возникшей вследствие причинения вреда его здоровью, заработная плата является утраченным заработком, подлежащим возмещению причинителем вреда вне зависимости от размера выплаченного пособия по временной нетрудоспособности.

1778. Апелляционное определение СК по административным делам Орловского областного суда от 19 ноября 2015 г. по делу № 33-3037/2015

Неполученная потерпевшим за период временной нетрудоспособности, возникшей вследствие причинения вреда его здоровью, заработная плата, исчисленная исходя из его среднемесячного заработка, является утраченным заработком, подлежащим возмещению вне зависимости от размера выплаченного пособия по нетрудоспособности.

1779. Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 23 декабря 2015 г. по делу № 33-31984/2015

В силу п. 3 ст. 1086 Гражданского кодекса Российской Федерации среднемесячный заработок (доход) потерпевшего рассчитывается путем деления общей суммы его заработка (дохода) за двенадцать месяцев работы, предшествовавших повреждению здоровья, на двенадцать. В случае, когда потерпевший ко времени причинения вреда работал менее двенадцати месяцев, среднемесячный заработок (доход) подсчитывается путем деления общей суммы заработка (дохода) за фактически проработанное число месяцев, предшествовавших повреждению здоровья, на число этих месяцев.

Возмещение вреда здоровью производится вне зависимости от сумм, причитающихся по социальному обеспечению, поэтому не полученная потерпевшим за период временной нетрудоспособности заработная плата, исчисленная исходя из его среднемесячного заработка, является утраченным заработком, который подлежит возмещению вне зависимости от размера выплаченного пособия по нетрудоспособности.

При наступлении временной нетрудоспособности гражданин полностью освобождается от работы и поэтому, в данном случае, утрата им трудоспособности на весь этот период предполагается.

1780. Апелляционное определение Московского городского суда от 12 ноября 2015 г. № 33-21751/15

Не полученная потерпевшим за период временной нетрудоспособности, возникшей вследствие наступления страхового случая, заработная плата, исчисленная исходя из его среднемесячного заработка, является утраченным заработком, подлежащим возмещению работодателем вне зависимости от размера выплаченного пособия по нетрудоспособности.