Комментарий к Федеральному закону от 1 июля 2011 г. № 170-ФЗ «О техническом осмотре транспортных средств и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)

10) пункт технического осмотра – совокупность сооружений и средств технического диагностирования (в том числе средств измерения), необходимых для проведения технического осмотра транспортных средств оператором технического осмотра и находящихся по одному адресу;

11) талон технического осмотра – документ, подтверждающий соответствие технического состояния транспортного средства (в том числе его частей, предметов его дополнительного оборудования) обязательным требованиям безопасности транспортных средств и допуск транспортного средства к участию в дорожном движении на территории Российской Федерации и в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, также за ее пределами;

12) технический осмотр транспортных средств (далее также – технический осмотр) – проверка технического состояния транспортных средств (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования) на предмет их соответствия обязательным требованиям безопасности транспортных средств в целях допуска транспортных средств к участию в дорожном движении на территории Российской Федерации и в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, также за ее пределами;

13) технический эксперт – работник оператора технического осмотра, осуществляющий техническое диагностирование и отвечающий установленным в сфере технического осмотра квалификационным требованиям;

14) техническое диагностирование – часть технического осмотра, заключающаяся в процедуре подтверждения соответствия транспортных средств (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования) обязательным требованиям безопасности транспортных средств;

15) транспортное средство – устройство, предназначенное для перевозок по дорогам людей, грузов или установленного на нем оборудования;

16) требования аккредитации – совокупность требований, которым должны удовлетворять заявитель и оператор технического осмотра при осуществлении деятельности по проведению технического осмотра.

Комментируемый Закон сам по себе не определяет цель его написания в отличие, например, от Федерального закона от 18 июля 2009 г. № 181-ФЗ «Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков». Цель здесь определяется лишь косвенно, через основные понятия, которые прописаны в комментируемой статье. Отсутствие прописанной цели чревато свободным и порой неправильным толкованием как цели Закона, так и самого Закона в целом. А это в свою очередь может привести даже к искажению судебной практики его применения.

Комментируемая статья дает набор понятий, необходимых для понимания комментируемого Закона. Следует заметить, что понятия даются не в логической последовательности, а в алфавитном порядке. Если говорить о логической последовательности, то правильнее было располагать понятия в следующей очередности: транспортное средство, технический осмотр транспортных средств, требования аккредитации, область аккредитации, оператор технического осмотра, владелец транспортного средства, заявитель, пункт технического осмотра, техническое диагностирование, технический эксперт, средства технического диагностирования, обязательные требования безопасности транспортных средств, диагностическая карта, талон технического осмотра, срок действия талона технического осмотра, международный сертификат технического осмотра.

1. Владелец транспортного средства

Понятие «владелец транспортного средства» в Законе определено как лицо, владеющее транспортным средством (ТС) на праве собственности или на ином законном основании. Иными словами, понятие «владелец транспортного средства» включает в себя следующие аспекты:

это лицо;

это лицо, которое владеет определенной вещью;

этой вещью, которой владеет лицо, является транспортное средство;

транспортное средство, которым владеет лицо, должно у него находиться на праве собственности или на ином законном основании.

Согласно ст. 2 ГК РФ участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. Из части 2 ст. 1 ГК РФ видно, что граждане в гражданском законодательстве отождествляются со всеми физическими лицами. Следовательно, владельцами ТС могут быть все как физические, так и юридические лица (ЮЛ).

Речь идет именно о владении. В законодательстве России не определено понятие владения. В теоретической литературе «владение» определено как фактическое обладание вещью, контроль над ней.

Понятие транспортного средства дано в п. 15 настоящей статьи (см. комментарий к п. 15 настоящей статьи)

По общему смыслу определения подразумевается владение на любом законном основании. Но законодатель подчеркнул владение на таком основании, как право собственности, видимо, подразумевая, что это должно являться основным ключевым основанием владения. Нельзя сказать, что право собственности – это наиболее распространенное основание владения вещью. В России достаточно много случаев владения на ином законном основании, например на праве аренды, по договору поручительства, по праву доверенного пользования.

В полной мере (исходя из анализа действующего законодательства) владельцем транспортного средства можно назвать и субъекта (унитарное предприятие), у которого транспортное средство находится в оперативном управлении (ст. 115 ГК РФ).

Однако неоднозначным остается вопрос, кого признавать (например: в случае аренды транспортного средства по договору аренды) владельцем транспортного средства:

собственника имущества (зарег. право собственности);

арендатора имущества (имеется право владения и/или пользования).

Возможно, статусом владельца транспортного средства (для комментируемого Закона) будут обладать два и более самостоятельных субъекта, в связи с чем (для устранения разногласий и двоякого толкования закона) понадобится внесение изменения в Закон с целью уточнения терминологии.

2. Диагностическая карта

Под понятием «диагностическая карта» Закон подразумевает документ, оформленный по результатам проведения технического осмотра (ТО) транспортного средства (в том числе его частей, предметов его дополнительного оборудования), содержащий сведения о соответствии или несоответствии ТС обязательным требованиям безопасности ТС и служащий основанием для оформления и выдачи талона ТО, международного сертификата технического осмотра (МСТО) или отказа в их выдаче. Это понятие в себя включает следующие аспекты: это документ; этот документ оформляется по результатам проведения ТО ТС; этот документ должен содержать сведения о соответствии или несоответствии ТС обязательным требованиям безопасности ТС; этот документ служит основанием для оформления и выдачи талона ТО, МСТО или отказа в их выдаче. Иными словами, данное определение указывает на то, что диагностическая карта – это документ, который оформляется в строго определенных случаях, содержит определенные сведения, и оформление этого документа несет правовые последствия. В статье 1 Закона от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» (ред. от 11 июля 2011 г.) дается общеправовое понятие документа, где сказано, что документ – это материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

В части 2 ст. 26.7 КоАП РФ говорится, что документы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменной, так и в иной форме. К документам могут быть отнесены материалы фото– и киносъемки, звуко– и видеозаписи, информационных баз и банков данных и иные носители информации.

Под ТО ТС в п. 12 комментируемой статьи Закона понимается проверка технического состояния ТС (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования) на предмет их соответствия обязательным требованиям безопасности ТС в целях допуска ТС к участию в дорожном движении на территории РФ и в случаях, предусмотренных международными договорами РФ, также за ее пределами. Следует обратить внимание, что диагностическая карта – это документ, оформленный по результатам ТО. Если обнаруживается факт оформления диагностической карты до и/ или во время проведения ТО, то такой документ будет считаться недействительным.

В пункте 6 комментируемой статьи определено, что к обязательным требованиям безопасности ТС, соответствие которым должно содержаться в диагностической карте, относятся требования к техническому состоянию ТС (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования), установленные международными договорами РФ или нормативными правовыми актами РФ, на соответствие которым осуществляется проверка ТС (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования), при проведении ТО. Более подробно см. комментарий к пункту 6 комментируемой статьи. В диагностической карте указываются не сами требования безопасности, а соответствие или несоответствие ТС этим требованиям. Если в диагностической карте этого не будет указано, что она будет считаться неоформленной.

Диагностическая карта служит основанием для оформления и выдачи талона ТО, МСТО или отказа в их выдаче. Понятие талона ТО и МСТО дано соответственно в п. 11 и 4 комментируемой статьи и раскрыто в комментарии к этим пунктам. Так, под талоном ТО понимается документ, подтверждающий соответствие технического состояния ТС (в том числе его частей, предметов его дополнительного оборудования) обязательным требованиям безопасности ТС и допуск ТС к участию в дорожном движении на территории РФ и в случаях, предусмотренных международными договорами РФ, также за ее пределами. Что касается МСТО, то это документ о соответствии ТС, осуществляющего международные автомобильные перевозки, требованиям международных договоров РФ к техническому состоянию ТС.

В соответствии со ст. 19 Закона в диагностическую карту вносится перечень не соответствующих обязательным требованиям безопасности ТС выявленных неисправностей. Этот перечень заверяется подписью технического эксперта, проводившего проверку технического состояния ТС. Диагностическая карта должна содержать заключение о возможности или невозможности эксплуатации ТС.

Диагностическая карта составляется в письменной форме в двух экземплярах и в форме электронного документа. Один из экземпляров диагностической карты, составленной в письменной форме, выдается владельцу ТС или его представителю, другой хранится у оператора ТО в течение не менее чем три года. Диагностическая карта, составленная в форме электронного документа, направляется в единую автоматизированную информационную систему ТО (ЕАИС ТО) и хранится у оператора ТО в течение не менее чем пять лет.

Согласно ст. 24 комментируемого Закона если в ходе проведения ТО оператором ТО не выявлены технические неисправности ТС либо такие неисправности выявлены, но сведения о них не были внесены в диагностическую карту, оператор ТО должен возместить в полном объеме вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу владельца ТС либо третьих лиц вследствие таких неисправностей. А согласно ст. 29 Закона страховщик имеет право предъявить регрессное требование в размере произведенной страховой выплаты к оператору ТО, выдавшему оригинал талона ТО, если страховой случай наступил вследствие неисправности ТС и такая неисправность выявлена в момент проведения этим оператором ТО, но сведения о ней не были внесены в диагностическую карту.

Для того чтобы получить талон ТО и/или МСТО владелец ТС должен иметь на руках диагностическую карту, в которой должны содержаться сведения о соответствии обязательным требованиям безопасности ТС. При отсутствии диагностической карты вопрос о выдаче ТО и/или МСТО не рассматривается. Если в диагностической карте содержатся сведения о несоответствии обязательным требованиям безопасности ТС, то, согласно ст. 19 комментируемого Закона, данный факт служит основанием для отказа в выдаче ТО и/или МСТО. Срок действия диагностической карты равен сроку действия выданных на ее основе талона ТО и (или) МСТО.

Форма диагностической карты приведена в приложении № 1 к настоящему комментарию Закона.

3. Заявитель

Согласно определению комментируемой статьи Закона заявитель – это юридическое лицо (ЮЛ) или индивидуальный предприниматель (ИП), претендующие на получение аккредитации либо на расширение или сокращение области аккредитации. Данное определение является не совсем корректным, так как в ч. 7 ст. 19 этого же Закона говорится о заявителе, который никак под это определение не подходит, а именно о заявителе, который является владельцем ТС и который в случае утраты или порчи талона ТО и/или диагностической карты подает заявление на выдачу соответствующего дубликата. В комментируемом же определении идет речь о заявителе, представляющем заявление о предоставлении аттестата аккредитации, т. е. о заявителе, желающем получить статус оператора ТО. Правильнее было бы называть не «заявитель», а «претендент на аккредитацию», или «заявитель, претендующий на статус оператора ТО», или «аккредитуемый».

Что бы там ни было, но под заявителем в комментируемом определении понимается субъект права обладающий следующими признаками: это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель; это лицо должно претендовать:

а) либо на получение аккредитации;

б) либо на расширение области аккредитации;

в) либо на сокращение области аккредитации.

В статье 48 ГК РФ указывается, что юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Что касается индивидуального предпринимателя, то в ст. 23 ГК РФ сказано, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. При этом в ст. 2 ГК РФ говорится, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Что касается аккредитации, то комментируемое определение не дает ответа на вопрос, о какой аккредитации идет речь. Можно только догадываться, что речь идет об аккредитации на статус оператора ТО. Но по российскому законодательству существует много видов аккредитации, например аккредитация образовательных учреждений, аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий, аккредитация журналистов, аудиторов, оценщиков, страховщиков, арбитражных управляющих.

Что касается аккредитации в рамках комментируемого определения, то здесь, как можно догадываться (напрямую не сказано), речь идет об аккредитации в рамках всего комментируемого законодательства, т. е. об аккредитации на статус операторов ТО. Проверку заявителей на соответствие установленным требованиям аккредитации согласно ст. 10 комментируемого Закона проводит профессионального объединения страховщиков в сфере ТО (ПОС). Как сказано в ст. 11, аттестат аккредитации выдается на основании представленных заявителем заявления о предоставлении аттестата аккредитации и документов, подтверждающих соответствие заявителя требованиям аккредитации.

Под областью аккредитации в комментируемой статье понимается деятельность по проведению ТО определенной категории ТС, на осуществление которой получена аккредитация. См. комментарий к понятию «область аккредитации».

4. Международный сертификат технического осмотра

Международный сертификат технического осмотра (МСТО) определяется в Законе как документ о соответствии ТС, осуществляющего международные автомобильные перевозки, требованиям международных договоров РФ к техническому состоянию ТС. Здесь выделяются такие признаки, как:

это документ;

это документ, выдаваемый на ТС;

это документ, выдаваемый на ТС, осуществляющее международные автомобильные перевозки;

это документ о соответствии ТС требованиям международных договоров РФ к техническому состоянию ТС.

В рамках настоящего комментария к Закону понятие «документ» дано в комментарии к определению понятия «диагностическая карта», а понятие «транспортное средство» кратко рассмотрено в комментарии к определению понятия «владелец транспортного средства» и более подробно в комментарии к понятию «транспортное средство». Но в комментируемом определении речь идет не о любом ТС, а о ТС, которое осуществляет международные автомобильные перевозки. В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 127-ФЗ «О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения» (ред. от 18 июля 2011 г.) международная автомобильная перевозка – перевозка транспортным средством грузов или пассажиров за пределы территории РФ или на территорию РФ, а также перевозка транспортным средством грузов или пассажиров транзитом через территорию РФ. К такой перевозке относится проезд груженого или негруженого транспортного средства, принадлежащего российскому перевозчику, с территории РФ на территорию иностранного государства и обратно, либо на территорию РФ транзитом через территорию иностранного государства, либо с территории одного иностранного государства на территорию другого иностранного государства транзитом через территорию РФ, а также проезд груженого или негруженого транспортного средства, принадлежащего иностранному перевозчику, на территорию РФ и обратно либо транзитом через территорию РФ.

В комментируемом определении говорится о ТС, осуществляющем международные перевозки. Неточность данной формулировки заключается в том, что причастие «осуществляющий» стоит в настоящем времени, в то время как, прежде чем начать осуществлять международные перевозки, ТС уже должно иметь МСТО. Таким образом, даже для намерения осуществления в будущем только однократной международной перевозки необходимо получить МСТО.

Для получения МСТО транспортное средство должно соответствовать не только национальным требованиям безопасности, но и международным нормам.

Порядок получения МСТО ничем не отличается от порядка получения талона ТО за исключением случаев утраты или порчи этого документа. Согласно ст. 19 комментируемого Закона если в случае утраты или порчи талон ТО может быть выдан дубликат, то дубликат МСТО не выдается.

5. Область аккредитации

В свете данного определения область аккредитации – это деятельность по проведению технического осмотра определенной категории транспортных средств, на осуществление которой получена аккредитация. Иными словами:

это деятельность;

это деятельность по проведению ТО;

это деятельность по проведению ТО определенной категории ТС;

это деятельность по проведению ТО той категории ТС, на осуществление которой получена аккредитация.

Согласно данному понятию область аккредитации не относится к области времени или пространства. Область аккредитации – это деятельность, а точнее, с точки зрения сути комментируемого определения, правильнее было бы сказать, это область деятельности. И это такая область деятельности, которая связана с проведением ТО определенной категории ТС.

В соответствии с примечанием к Требованиям (включая параметры), предъявляемым при проведении ТО к транспортным средствам отдельных категорий (Приложение № 1 к Правилам проведения ТО ТС, утв. постановлением Правительства РФ от 5 декабря 2011 г. № 1008), категории ТС определяются по классификации, установленной в Приложении № 1 к техническому регламенту о безопасности колесных ТС, утв. постановлением Правительства РФ от 10 сентября 2009 г. № 720. Данный документ содержит Перечень объектов технического регулирования, на которые распространяется действие технического регламента о безопасности колесных ТС. Подраздел 1.1 раздела 1 указанного Перечня называется «Классификация транспортных средств по категориям». Вот содержание этого подраздела.

Примечания.

1. Транспортное средство, предназначенное для перевозки пассажиров и грузов, имеющее, помимо места водителя, не более восьми мест для сидения, относится к категории:

M, если произведение предусмотренного конструкцией числа пассажиров на условную массу одного пассажира (68 кг) превышает массу перевозимого одновременно с пассажирами груза;

N, если это условие не выполняется.

Транспортное средство, предназначенное для перевозки пассажиров и грузов, имеющее, помимо места водителя, более восьми мест для сидения, относится к категории M.

2. В случае полуприцепов и прицепов с центрально расположенной осью (осями) под технически допустимой максимальной массой принимается статическая вертикальная нагрузка, передаваемая на грунт осью или осями максимально загруженного сцепленного с тягачом полуприцепа и прицепа с центрально расположенной осью (осями).

6. Обязательные требования безопасности транспортных средств

Что касается понятия «обязательные требования безопасности транспортных средств», то это требования к техническому состоянию ТС (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования), установленные международными договорами РФ или нормативными правовыми актами РФ, на соответствие которым осуществляется проверка ТС (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования) при проведении ТО. Выделим аспекты этого определения:

это требования;

это требования к техническому состоянию ТС (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования);

эти требования установлены международными договорами РФ или нормативными правовыми актами РФ;

это требования, на соответствие которым осуществляется проверка ТС (в том числе их частей, предметов их дополнительного оборудования) при проведении ТО.

7. Оператор технического осмотра

Под оператором технического осмотра законодатель понимает юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, которые отвечают следующим требованиям:

это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель;

это лицо должно быть аккредитовано;

это лицо должно быть аккредитовано в установленном порядке;

аккредитация должна подтверждать право проведения ТО.

Как указывалось в издании «Аргументы и факты» от 5 июля 2011 г., в статье «Кому, сколько, когда? 10 главных пунктов нового закона о техосмотре» этим самым оператором технического осмотра отныне может стать любая организация – сервис-центр, страховая компания, автосалон и даже ИП. Для этого нужно иметь необходимые средства технического диагностирования, хотя бы одного штатного технического эксперта и «возможности для ежедневной передачи сведений о результатах проведения технического осмотра в единую автоматизированную информационную систему технического осмотра, а также документирования сведений о таких результатах». Под последним, видимо, подразумевается компьютер с выходом в Интернет. В указанной статье предполагается, что самым нежелательным оператором ТО для автовладельцев станут сервис-центры. Раньше их не допускали до процедуры ТО, поскольку обнаружение неисправностей и, следовательно, затягивание прохождения техосмотра было и остается в их интересах. Как изменится ситуация сейчас, предсказать сложно. Сами автолюбители вряд ли пойдут в подобные конторы за талоном ТО, но не исключено, что их намеренно будут отправлять туда новоявленные операторы. Отметим, что получение юридического статуса «оператор технического осмотра» позволит хозяйствующим субъектам осуществлять вышеуказанную предпринимательскую деятельность, приносящую коммерческую прибыль.

С экономической точки зрения наличие статуса «оператор технического осмотра» можно рассматривать как «скрытый» актив хозяйствующего субъекта.

Термин «скрытый актив» рассмотрен в различных публикациях[1].

«Скрытые» активы организации – имущество, права, дополнительные возможности и иные улучшения, имеющиеся у организации, которые не отражены в балансе в стоимостной оценке (списаны, частично списаны или не подлежат бухгалтерскому учету в соответствии с законодательством, не учтены при расчете чистых активов или собственных средств организации), владение которыми дает или даст организации в обозримом будущем преимущество или экономические выгоды по сравнению с другими организациями, у которых их нет.

Для получения статуса «оператор технического осмотра» хозяйствующий субъект должен понести ряд расходов, которые, в частности относятся: